Форме, устраняемое путем толкования. Никакие приемы толкования не способны устра-

Нить действующие устаревшие законы, толкование которых лишь подчинено цели уяс-

Нения воли законодателя, заключенной в нормах права. С помощью различных приемов

Толкования уясняется воля законодателя, а с помощью расширительного или ограничи-

Тельного толкования буквальный смысл норм приводится в соответствие с действующим

Законодательством.

Пробелом в праве будет такая неполнота законодательства, когда содержание

Норм права не дает основания для разрешения определенного случая, когда ни букваль-

Ным текстом, ни его смыслом этот случай не охватывается. Только абсолютно не ясные и

Взаимоисключающие нормы могут свидетельствовать о пробеле.

Установление пробела преследует продолжение целей толкования на новой сту-

Пени детализации. При установлении неполноты актов необходимо определять, входят

Ли фактические обстоятельства в сферу правового воздействия. Именно это и характери-

Зует творческий характер правоприменительной деятельности.

К примеру, в Постановлении Правительства РФ от 02.08.2001 (ред. от 02.02.2006)

«Об утверждении основных требований к концепции и разработке проектов Федераль-

Ных законов» сказано: «Общая характеристика и оценка состояния правового регулиро-

вания соответствующих общественных отношений с приложением анализа действующих

В этой сфере законов и иных нормативных правовых актов. При этом указываются пробе-

Лы и противоречия в действующем законодательстве, наличие устаревших норм права».

Матузова Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. – М., 2004.

Глава 17. Реализация права

Сколь различны представления исследователей о сущности пробелов в праве,

Столь же разнообразны и основания классификации, которые используются для разделе-

Ния всей совокупности пробелов на определенные виды (классы, группы, разновидно-

Сти). Между тем в зависимости от принадлежности пробела к определенному классу по-

Разному решается вопрос и о его преодолении правоприменительными органами, в том

Числе – органами юстиции.

В отечественной правовой литературе в соответствии, прежде всего, с узким под-

Ходом к трактовке пробела в праве существует традиция выделять так называемые «мни-

Мые» и «реальные» пробелы права. Под мнимым (кажущимся) пробелом при этом понима-

Ется ситуация, когда определенный вопрос, конкретная сфера общественных отношений

Находится вне пределов правового регулирования, но, по мнению определенного круга

Лиц, нуждается в этом. Следовательно, мнимым такой пробел называется именно потому,

Что его фактически и нет. Как утверждает А.С. Пиголкин, не существует реального про-

Бела тогда, когда определенный вид общественных отношений, входящий в сферу пра-

Вового регулирования, недостаточно регламентирован нормами права конкретного со-

Держания, однако имеются нормы более общего характера, которые с полным основани-

Ем могут быть применимы к данному конкретному виду общественных отношений.

Реальным (действительным) же пробелом при таком подходе является отсутствие

Нормы права или ее части, регулирующей конкретные общественные отношения, нахо-

Дящиеся в сфере правового регулирования.

Подобные критерии деления пробелов на мнимые и реальные принимают во

Внимание лишь ту сферу правового регулирования, которая уже охвачена законами. Ин-

Тересно, однако, заметить, что даже при таком явном стремлении сузить рассматривае-

Мую проблему до рамок действующего законодательства сторонники теории «мнимых»

Пробелов не могут подобрать никакого другого термина (помимо всё того же «пробела»)

Для описываемого ими правового явления. Тем самым они помимо «реальных» косвенно

Признают и существование пробелов иного рода.

Отмеченные особенности узкого подхода к проблеме пробела в праве позволяют

Поддержать точку зрения тех авторов, которые вполне справедливо полагают, что нет

Никаких оснований полное отсутствие нормативного акта, объявляемое пробелом «мни-

Мым», ненастоящим, считать менее настоящим, чем неполноту существующего акта.

Термины «настоящий» и «ненастоящий» в этом случае могут лишь дезориентировать

Практику по установлению и восполнению пробелов.

Заметим, что деление пробелов на «настоящие» и «ненастоящие», мнимые и ре-