Вовало понятие «наемник», а наемничество как реальное явление развилось в военных

Конфликтах в Югославии, Чечне1.

Понятие пробела в праве, а также критерии их установления, тесно соотносятся с

Категориями правовой и политической надстройки. Надо разделять понятие пробела в

Правовом регулировании и пробела в юридической надстройке, то есть пробелы в опре-

Делении сферы правового регулирования. Разница между ними состоит в том, что для

Первых законодатель осознает необходимость правового регулирования данного типа

Общественных отношений, а для вторых – нет. Отличия между пробелами в законах и

Праве для российского права считаются не принципиальные, они нередко совпадают

Друг с другом. Хотя некоторые отличия пробелов в законе от пробелов в праве существу-

ют и заключаются примерно в следующем: для пробелов в законе характерно отсутствие

Праворегулирования в законе, а присутствие его в подзаконном акте, то есть наличие не-

Должного уровня юридической силы и его несоответствие значимости правоотношения.

Говорить о полном отсутствии необходимых правовых актов можно, когда законо-

Датель не урегулировал обособленную совокупность общественных отношений, тре-

Бующих закрепления правом, в силу отсутствия конкретных норм права. Если в регули-

Ровании каких-либо обстоятельств государственная воля проявлена, то можно говорить о

Пробелах в праве как о полном отсутствии нормативных актов2.

Пробел отличается от ошибки, при которой данные фактические отношения уре-

Гулированы, но в силу изменившихся условий времени, в силу новых потребностей и ин-

Тересов правовое регулирование оказывается неправильным. Пробел в праве есть всегда

Молчание права. Правовые последствия не наступают в случаях квалифицированного

Молчания. Если законодатель не проявил положительной воли на их регулирование, это

Вовсе не означает, что он проявил отрицательную волю.

Основными критериями установления пробелов выступают:

Потребность правового регулирования.

2. Не должны противоречить требованиям действующего законодательства и нор-

Мам права.

Научная и правовая политика законодателя в качестве критерия установления

Пробела.

Воля государства на создание соответствующих норм.

1 Венгеров ______А.В. Теория государства и права (доступно на http://vuzlib.net/16861/).

Спиридонова Л.И. Теория государства и права.

Общая теория права

О полном отсутствии норм как о пробеле в праве можно судить и на основе анали-

За действующих норм, если рассматривать их в системе. Допустим, право регулировало

некоторую область общественных отношений, состоящую из О = а + б + в. При этом пра-

во должно состоять из П = А + Б + В1.

В ходе общественного развития появилось область жизнедеятельности: О = а + б +

+ в + г, где а, б, в, г – части, которые взаимосвязаны, взаимопроникают и взаимообуслов-

Лены друг другом. В данном случае недостаток в праве элемента Г очевиден. Рассматри-

Вая право как систему, проникнутую единством и взаимообусловленностью в своих час-

Тях, мы должны признать дефектность системы, если по каким-либо причинам отсутст-

Вует звено, обеспечивающее наряду с другими функциональную связь общественных от-

Ношений и права.

Достижение конечных целей права затруднено и эффективность действующих

Норм снижается, когда полностью отсутствует необходимый нормативный акт, в данном

Случае налицо пробел в праве.

Социальная ценность права выражается, прежде всего, в таких его объективных

Свойствах, как нормативность и формальная определенность, поэтому, если законодатель

Проявил волю на урегулирование определенного типа общественных отношений, но в

Наличии имеются не все необходимые нормы, ощущается неполнота издаваемых норма-

тивных актов. О воле законодателя может свидетельствовать и сам факт издания норма-

Тивного акта. Если выраженное намерение законодателя не во всем получило формаль-

Ную определенность, то в таком случае можно говорить о неполноте акта.

Говоря о пробеле в праве как о неполноте действующих актов (речь идет о дефектах

в оформлении государством своей воли, о неполном ее выражении посредством юридиче-

Ских норм), нельзя констатировать неполноту закона, если понимать ее как несоответствие

Содержания, логического смысла и буквального смысла, выраженное в его текстуальной