Таким образом, классовая теория происхождения права также не может являться

Универсальным учением, объясняющим генезис юридических норм.

См.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. – С. 320.

См.: там же. С. 321.

Глава 11. Источники и формы права

Глава 11. Источники и формы права

Концептуальные подходы к определению категорий

«источник» и «форма» права

Традиционно в советской теории государства и права отмечалось, что в юридиче-

Ской науке многих стран признается множественность источников права, но в СССР

Единственным источником права считался нормативный правовой акт. Поэтому понятие

«система источников права» обычно заменялось понятием «система законодательства»1.

Кроме того, одной из причин недостаточной доктринальной разработки проблем

Источников и форм права является многозначность и неточность толкования самих по-

Нятий «форма права» и «источник права». В научной и учебной литературе ряд авторов

Источниками права считают нормативно-правовые акты, санкционированные обычаи,

Юридические прецеденты и нормативно-правовые договоры2.

Вместе с тем в последние годы источниками права стали называть не только внеш-

ние формы выражения права, но и такие условия, как:

1) социальные предпосылки (общественные отношения);

Субъект правотворчества (государство), его деятельность, организованные формы

принятия нормативно-правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение);

3) правовые доктрины и учения;

Правосознание народа и т.п.3

В 60-х гг. XX столетия некоторые авторы (С.Л. Зивс и А.Ф. Щербаков) предлагали

Заменить понятие «источник права» понятием «форма права», но эта точка зрения не по-

Лучила широкой поддержки. Так, С.А. Голунский, Е.Ф. Кечекьян, М.С. Строгович скло-

Нялись к термину «юридический (формальный) источник права».

Философская категория «формы» означает способ существования и выражения

Того или иного объекта, его организацию. Право, как и всякое общественное явление,

Также имеет формы своего внешнего выражения, объективного, реального существова-

Ния и функционирования. В правовой науке формы, при помощи которых фиксируют-

Ся, закрепляются, официально выражаются юридические нормы, получили название

Юридических источников права. Форма права является одновременно и носителем юри-

Дических норм4.

Таким образом, справедливо отмечает И.А. Иванников, «формы (источники)

Права – это способы объективизации (официального выражения, закрепления) пра-

Вых норм, придания им общеобязательной юридической силы»5.

Наряду с этим следует констатировать, что в современной отечественной юридиче-

Ской науке отсутствует общепринятое понятие «источник права». Многие авторы (В.Н. Хро-

Панюк, А.М. Скоков и др.) отождествляют понятия «источник права» и «форма права».

С.С. Алексеев, напротив, занимает компромиссную позицию: «Объективированный в до-

Кументальном виде акт правотворчества является юридическим источником соответст-

Вующих юридических норм и одновременно формой их юридического официального

Бытия, существования»6.

См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 162.

См.: Скоков А.М. Современная теория государства и права. – С. 80.

См.: Иванников И.А. Указ. соч. – С. 162; Малько А.В. Теория государства и права. – С. 173.

См.: Иванников И.А. Указ. соч. – С. 163.

Там же.

Алексеев С.С. Общая теория права. – М., 1981. – С. 314.

Общая теория права

Ряд ученых относят к источникам права в формальном смысле деятельность госу-

Дарства по установлению правовых норм либо административные и судебные прецеден-

Ты. Так, Л.Р. Сюкиняйнен видел «формальный (юридический) источник права» в форме

«участия государства (или других институтов) в правообразовании»1.

Английский правовед К. Эллен определял источник права как деятельность, по-

Средством которой нормы поведения приобретают характер права, становясь объективно

Определенными, постоянными и прежде всего обязательными.

Ж.-Л. Бержель отмечает, что «термином «источник права» принято обозначать

Одновременно содержательные и формальные источники права»2.

С данной позицией не согласен Т.Н. Радько. «Более правильно не считать эти по-

Нятия идентичными, а исходить из положения, что имеющиеся формы, т.е. способы вы-

Ражения общеобязательных правил (государственной воли), и есть непосредственные ис-

Точники права. Ведь на самом деле право возникает чаще всего и главным образом после

Того, как появляются закон, указ, прецедент, санкционируется обычай, заключается дого-