Особенности подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии.

Ст.66 ГК РФ: 1. Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.

Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.

Ст.67.1 п.3.: Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:

1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97);

2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;

3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

С сентября 2014 года в Гражданском кодексе предусмотрено требование об обязательном подтверждении решений, принятых на общем собрании хозяйственного общества, а также состава участников общества, присутствовавших при принятии этих решений (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). В частности, для ООО предусмотрен нотариальный способ подтверждения, если участниками не выбран иной способ. То есть для участников ООО закон предусматривает возможность установить удобный для них способ подтверждения решений собраний. Таким способом может быть подписание протокола всеми участниками или только частью участников, использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (видео- или аудиозапись проведения собрания) либо любой другой способ, не противоречащий закону (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Закрепить иной способ подтверждения решений и состава присутствовавших на собрании участников можно либо в уставе, либо в решении общего собрания участников, принятом единогласно. Вариант включения иного способа в устав более длительный по времени, поскольку внесение изменений в устав придется регистрировать. Кроме того, это сопряжено с определенными денежными затратами (на нотариальные услуги за заверение заявления на регистрацию изменений, на оплату госпошлины в налоговой инспекции и т. д.). Особенно критичны эти издержки для ООО с иностранными участниками (объяснение и согласование процедуры с иностранным нотариусом, оплата услуг иностранного нотариуса, апостилирование решения, принятого за рубежом). К тому же, если через какое-то время участники ООО захотят поменять способ подтверждения решений, в устав вновь придется вносить изменения.

В этом смысле закрепление альтернативного способа в решении собрания участников удобнее, чем в уставе. Существует два варианта оформления такого решения.

Иногда закрепить альтернативный способ можно только в уставе

Решение о внесении изменений в устав в связи с изменением способа подтверждения решения и состава участников не требует единогласного принятия (если иное не предусмотрено уставом) в отличие от утверждения такого способа в решении собрания. Для внесения изменений в устав требуется не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если, конечно, необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом (подп. 2 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ»). Поэтому если в ООО невозможно собрать всех участников, а по уставу для внесения изменений достаточно двух третей голосов, то вариант закрепления такого способа в уставе (а не в решении) будет единственно приемлемым.

Первый вариант — можно на каждом собрании вместе с основными вопросами повестки дня также принимать решение об утверждении иного (то есть ненотариального) способа подтверждения решений этого собрания и присутствовавших на нем участников. Такое решение не нужно будет удостоверять у нотариуса, а значит, в части минимизации издержек задача будет выполнена. Но есть существенный минус — в каждом случае потребуется единогласное принятие решения. Если хотя бы один из участников не придет на собрание или откажется подписать протокол общего собрания, то принятые по повестке дня решения окажутся под риском недействительности, поскольку без нотариального подтверждения эти решения будут считаться оспоримыми. Так, решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона (п. 1 ст. 181.4 ГК РФ). В данном случае речь идет о нарушении пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса. В итоге придется проводить собрание заново и приглашать на него нотариуса.

Второй вариант — принять отдельное решение об утверждении иного способа подтверждения принятых на собрании решений и присутствовавших участников и распространить этот способ на все будущие решения. Нужно только один раз собрать всех участников общества для утверждения иного способа. И тогда на последующих собраниях присутствие всех участников не потребуется (достаточно количества участников, необходимого для кворума по вопросам, по которым собирается каждое собрание).