Формирование системы источников континентального права

Формирование системы источников континентального права можно условно разделить на три больших этапа. Первый – появление обычного права, из которого формируются т.н. «законы варваров», а также существование «варваризованного» римского права; второй – становление «университетского права», общего для всей Европы; третий (современный) – становление национального закона, выработка принципов права, а затем и появление нового важного источника – международного права. На современном этапе по мере развития системы источников меняется их иерархия, и этот процесс вполне логично отражает серьезные социальные перемены XIX-XX вв.

Система источников права любой правовой семьи складывается в длительном процессе формирования и укрепления цивилизационных связей и отражает особенности процесса. Романо-германское (континентальное) право – не исключение из этого общего правила. Но если компаративисты едины в том, что свое «генетическое» начало это право «берет» в Древнем Риме, то по поводу исторического начала данной правовой семьи мнения расходятся.

Некоторые авторы утверждают, что оно было «положено принятием Кодекса Юстиниана (Corpus Juris Civilis) 529-534 гг.»[112]. Другие, наоборот, настаивают, что именно в этот период «блестящие конструкции римского частного права… были отброшены за ненадобностью и забыты. Европа погрузилась в пучину обычного права»[113]. По мнению Р.Давида, «датой, когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права, считается XIII век»[114]. А европейские политические события конца XVIII века (в первую очередь - Французская революция) способствовали формированию системы источников континентального права практически в ее современном виде.

В правовых системах континентальной (романо-германской) правовой семьи в настоящее время иерархия основных источников права выглядит следующим образом: 1) законы; 2) международные договоры; 3) общие принципы права; 4) правовые обычаи.

«Во всех странах романо-германской правовой семьи отправной точкой всякого юридического рассуждения являются акты писаного права. …Но повсюду эти тексты являются лишь основой. В отличие от некоторых философских течений, мы видим в них не систему норм, а скорее более или менее точные рамки юридических конструкций»[115]. Юридическая доктрина и судебная практика рассматриваются как дополнительные источники права. Многие черты континентального права сформировались на его ранней стадии и сохранились сегодня.

Как выше уже отмечалось, становление системы источников континентального права можно условно разделить на три больших по времени периода. Остановимся на их содержании и особенностях подробнее.

Первый этап (VI-XIII вв.) – формирование первого «корпуса» источников будущей континентальной правовой семьи, время, когда закладывается ее «фундамент». Во-первых, «даже после крушения Западной Римской империи в 476 году римское право продолжало действовать в образовавшихся на ее месте германских государствах как право подданных негерманского происхождения, особенно Бургундском и Вестготском королевствах»[116]. Это время существования «варваризованного», или «вульгарного», римского права. Во-вторых, своеобразное, тесно сплетенное с родовыми особенностями понимание права к этому времени уже было и у германцев. Доминирует обычай, но появляется и «обычное право», из которого формируются т.н. «законы варваров» - сборники санкционированных государственной властью правил (Варварские правды).

Второй этап (XIII - XVIII вв.) – романо-германская правовая семья «объединила народы Европы, уважая при этом существующие между ними различия»[117], не знала национальных границ, и существовала в виде общего цивильного права. Цель важнейшего источника этого времени – правовой доктрины, выработанной учеными университетов Европы – научное возрождение самой концепции права. Появление доктрины связано с необходимостью объяснения процессов, уже сложившихся на практике (в рамках существующих отношений вырабатывались удобные и взаимовыгодные сторонам требования). Обобщение опыта дало возможность произвести необходимые умозаключения и связать их друг с другом (что было характерно для римских юристов). Другая сторона доктрины, проявившаяся позже, связана с теологией (во всяком случае, на первых порах точно). Из нее – необходимые компоненты публичного права. Заметим, что параллельно происходит и кодификация действующего местного обычая (Кутюмы Бовези).

Третий этап (XVIII - по настоящее время) – современный – становление национального закона, выработка принципов права, а затем и появление нового важного источника – международного права. Главные черты этого времени – образование централизованных национальных государств и создание национального права. Активно формирующееся публичное право было призвано закрепить основы нового государственного строя, обеспечить интересы власти и одновременно гармонизировать отношения различных социальных групп. На этом этапе в ходе развития системы источников меняется их иерархия, и данный процесс вполне логично отражает серьезные социальные перемены XIX-XXI вв. Так, современное демократическое общество во второй половине XX века вырабатывает референдумное право – форму позитивного права для регулирования принципиальных вопросов жизни страны. Важной чертой нескольких последних десятилетий современного этапа стало также «возрастание обязывающей роли принципов и норм современного международного права во внутригосударственной правовой системе»[118], а также то, что «в иерархии источников международный договор потеснил закон, расположившись вслед за конституциями государств»[119].

Систему источников современного континентального права с присущей ей «строгостью» проще понять, уяснив роль обычая и доктрины - казалось бы, уже не основных и слабо связанных между собой форм права. Однако они исторически идут «рука об руку» и придают в итоге континентальному праву его главные «опознавательные» признаки: приоритетность частного права (влияние обычая) и логичность (влияние доктрины).