Эмиссионные ценные бумаги по способу легитимации законного владельца подразделяются на именные и предъявительские ценные бумаги.

Именные эмиссионные ценные бумаги – ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.

Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя – ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.

Закон о рынке ценных бумаг, также как и ГК РФ, закрепляет две возможные формы выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Так, при документарной форме эмиссионных ценных бумаг владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Причем следует отметить, что сертификат ценной бумаги не является тождественным понятию «ценная бумага». Сертификат ценной бумаги является документом, выпускаемым эмитентом, который лишь удостоверяет совокупность прав на указанное в нем количество ценных бумаг.

В случае бездокументарной формы эмиссионных ценных бумаг владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Исходя из ст. 128 ГК РФ документарные ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав как разновидность вещей, бездокументарные ценные бумаги также являются объектами гражданских прав и отнесены к иному имуществу.

Закон о рынке ценных бумаг в ст. 2 закрепляет основные виды эмиссионных ценных бумаг: акции, облигации, опционы эмитента и российские депозитарные расписки.

Анализ положений Закона о рынке ценных бумаг показывает, что акция, опцион эмитента и российская депозитарная расписка, являются именными ценными бумагами и могут выпускаться только в бездокументарной форме. Что же касается облигаций, то форма их выпуска будет зависеть от того, именные они или предъявительские. В первом случае форма выпуска будет бездокументарная, в последнем – документарная.

Ценная бумага, не отвечающая признакам эмиссионной ценной бумаги, является неэмиссионной ценной бумагой. Следует отметить, что основная часть отношений на рынке ценных бумаг складывается по поводу эмиссионных ценных бумаг, тем не менее и неэмиссионные ценные бумаги также могут выступать в качестве объектов на рынке ценных бумаг, в т.ч. инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, а также ипотечные сертификаты участия.

На рынке ценных бумаг происходит также и обращение производных финансовых инструментов (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

В отличие от ценных бумаг, которые являются объектами гражданских прав, производные финансовые инструменты не являются таковыми, а представляют собой гражданско-правовые договоры, связанные с передачей ценных бумаг.

Как правило, цель заключения договора, являющегося производным финансовым инструментом, состоит в снижении риска неблагоприятного для одной из сторон такого договора изменения ситуации на рынке определенного товара и переложении данного риска на другую сторону за вознаграждение.

К обстоятельствам, в зависимости от которых могут быть поставлены условия производных финансовых инструментов, относятся: изменение цен на товары или ценные бумаги, курсов валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции и некоторые др.

В любом случае производные финансовые инструменты характеризуются тем, что их условия производны (т.е. зависят) от условий обращения какого-либо объекта гражданских прав, являющегося их базовым активом. На рынке ценных бумаг этот актив – ценные бумаги. В литературе производные финансовые инструменты получили название деривативов.

 

92. Участники рынка ценных бумаг. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг

Участниками рынка ценных бумаг являются:

1. лица, обязанные по ценным бумагам, в т.ч. эмитенты эмиссионных ценных бумаг;

2. лица, осуществляющие права по ценным бумагам,– владельцы ценных бумаг и иные лица, которые от своего имени осуществляют права по ценным бумагам;

3. лица, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (профессиональные участники рынка ценных бумаг);

4. саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг;

5. клиринговые организации;

6. организаторы торговли на рынке ценных бумаг;

7. государство.

Лицами, обязанными по ценным бумагам, являются эмитенты, а также иные лица, выпустившие неэмиссионные ценные бумаги (например, управляющие компании паевых инвестиционных фондов, выпускающие паи).

В свою очередь, эмитентами являются юридические лица (например, акционерные общества, выпускающие акции), исполнительные органы государственной власти, органы местного самоуправления, которые несут от своего имени или от имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.

Лицами, осуществляющими права по ценным бумагам, являются владельцы ценных бумаг и иные лица, которые от своего имени осуществляют права по ценным бумагам, например, иностранные уполномоченные держатели ценных бумаг, управляющие правами по ценным бумагам.

Владельцами в соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг являются лица, которым ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. См. например, Положение ЦБ РФ «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» от 30.12.2014 № 454-П.

Относительно владельцев бездокументарных ценных бумаг в судебной практике отмечается, что исходя из специфики бездокументарной акции невозможно владеть ею как существующей в осязаемой форме вещью в виде физического обладания. Владельцами бездокументарных ценных бумаг именуются лица, в отношении которых содержатся соответствующие записи на лицевых счетах у держателя реестра (а в случае учета прав на акции в депозитарии – записи по счетам депо в депозитариях). См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 17.07.2012 № 1944/12.

Близким по смыслу и содержанию к понятию «владелец ценных бумаг» является понятие «инвестор на рынке ценных бумаг». Так, под инвесторами в соответствии со ст. 1 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» понимаются физические и юридические лица, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги.

Среди инвесторов на рынке ценных бумаг законодательством особо выделены квалифицированные инвесторы, к которым отнесены, в частности: профессиональные участники рынка ценных бумаг; кредитные организации; страховые организации; негосударственные пенсионные фонды; Банк России; государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»; Международный валютный фонд, Европейский банк реконструкции и развития.

Иные лица, в том числе и физические, могут быть признаны квалифицированными инвесторами, если они отвечают требованиям, установленным Законом о рынке ценных бумаг и принятыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

К отличительным признакам квалифицированного инвестора относят: весомое имущественное положение и доходы, а также профессиональный статус, который обусловлен осуществлением предпринимательской деятельности или государственных функций на рынке ценных бумаг, наличием профессиональных познаний или опыта инвестирования на финансовом рынке. Значение выделения категории «квалифицированные инвесторы» заключается в том, что они могут приобретать ценные бумаги или производные финансовые инструменты, специально предназначенные для квалифицированных инвесторов, в соответствии с нормативными актами Банка России.

Указание Банка России «О признании лиц квалифицированными инвесторами и порядке ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами» от 29.04.2015 № 3629-У.

К профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся:

• брокеры,

• дилеры,

• форекс-дилеры,

• управляющие ценными бумагами,

• депозитарии,

• регистраторы

Профессиональными участниками на рынке ценных бумаг могут являться только юридические лица, созданные в организационно-правовой форме хозяйственного общества, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, – юридические лица, созданные в иной организационно-правовой форме (п. 1 ст. 10.1-1 Закона о рынке ценных бумаг), которые осуществляют свою деятельность на основании лицензии, выданной Банком России.

В зависимости от функций различных профессиональных участников рынка ценных бумаг они подразделяются на группы:

а) профессиональные участники, деятельность которых связана с совершением сделок с ценными бумагами (брокеры, дилеры, форекс-дилеры, управляющие);

б) профессиональные участники, образующие учетную систему рынка ценных бумаг (депозитарии, регистраторы).

Брокерской деятельностью

признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (договоров о брокерском обслуживании).

Брокерская деятельность осуществляется брокером от имени и за счет клиента или от имени брокера и за счет клиента, но в любом случае брокер действует в интересах клиента, выполняя его поручения.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Такие сделки именуются маржинальными сделками.

Дилерской деятельностью является совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.

Отличие брокерской деятельности от дилерской заключается в том, что брокер как посредник совершает гражданско-правовые сделки с финансовыми инструментами в интересах клиента, с которым у него заключен договор о брокерском обслуживании. Дилерская же деятельность осуществляется от имени и за счет дилера и в интересах дилера.

Дилерская и брокерская деятельность могут совмещаться одним лицом, поэтому сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера (п. 2 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

Лица, осуществляющие брокерскую и (или) дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг также могут выступать в качестве финансового консультанта, оказывающего эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг. Подготавливая и подписывая проспект ценных бумаг, финансовый консультант подтверждает тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком. Однако деятельность финансового консультанта не является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг.

Деятельностью форекс-дилера признается деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах:

• договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения;

• двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.

Форекс-дилер вправе осуществлять свою деятельность только после вступления в саморегулируемую организацию форекс-дилеров.

Слово "форекс", производные от него слова и сочетания с ним в фирменном наименовании могут использоваться только форекс-дилерами.

Деятельность форекс-дилера по заключению договоров является исключительной. Форекс-дилер не вправе совмещать свою деятельность с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также с другой деятельностью.

Размер собственных средств форекс-дилера должен составлять не менее ста миллионов рублей.

Фо́рекс (Forex, иногда FX, от англ. FOReign EXchange — «зарубежный обмен») — рынок межбанковского обмена валюты по свободным ценам (котировка формируется без ограничений или фиксированных значений). Поэтому обычно используется сочетание «рынок Форекс» (англ. Forex market, FX-market). Термин Форекс принято использовать для обозначения взаимного обмена валюты, а не всей совокупности валютных операций.

• Считается, что ежедневный оборот на рынке Форекс составлял^[1]:

• в 1977 году — 5 млрд. долларов.

• в 1987 году — 600 млрд. долларов.

• в 2005—2006 годах объём дневного оборота на рынке FOREX колебался, по разным оценкам, от 2 до 4.5 трлн долларов.

• в 2013 году — 5,3 трлн долларов^[5].

Форекс основывается на принципе свободной конвертации валюты, который предполагает отсутствие государственного вмешательства при заключении валютообменных сделок (нет официального валютного курса, нет ограничений на направление, цены и объёмы сделок), и на гарантиях свободы подобных операций.

Поправки, регулирующие рынок Форекс в России, вступают в силу в 2 этапа: с 1 октября 2015 года и с 1 января 2016 года. Начиная с 1 октября новые компании не смогут начать вести деятельность на рынке Форекс, а те компании, которые уже ведут свою деятельность должны получить соответствующие лицензии. Компании, которые не будут иметь лицензий на 1 января 2016 года, не смогут вести свою деятельность на территории РФ.^]

• На начало 2016 года ни одна компания, предоставляющая услуги по торговле валютой на рынке Форекс, не соответствовала требованиям законодательства. Получить лицензию Банка России к этому моменту успела только одна компания, еще несколько подали соответствующие заявки. Однако лицензия - не единственное условие, позволяющее работать на Форексе. Помимо этого компании должны были вступить в саморегулируемую организацию (СРО). Возникло противоречие, так как регулятор требовал вступить в СРО с 1 января, а закон, определяющий порядок аккредитации СРО в Банке России, начал действовать только с 11 января. В этой связи многие игроки рынка, чтобы не нарушать требования российского законодательства, были вынуждены действовать через офшорные компании^[17].

Деятельностью по управлению ценными бумагами является деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. Управляющий действует на основании договора доверительного управления с клиентом. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

От доверительного управления ценными бумагами, которое может осуществляться только на основании лицензии, следует отграничивать доверительное управление правами, удостоверяемыми ценными бумагами (ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг). Функции доверительного управления правами может выполнять юридическое лицо и индивидуальный предприниматель, а также физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя.

Депозитарная деятельность заключается в оказании услуг клиентам по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор заключается в письменной форме и должен содержать ряд существенных условий, в том числе однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги; срок действия договора; размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором; обязанности депозитария (ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг).

Депозитарий имеет право регистрироваться в реестре владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя (т.е. держателя ценных бумаг, законным владельцем которых является другое лицо – клиент депозитария) в соответствии с депозитарным договором. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами, управлять ими или совершать с ними какие-либо операции. В связи с тем, что находящиеся на хранении у депозитария ценные бумаги не являются его собственностью, на них не может быть обращено взыскание по его обязательствам.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг является сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами). Регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитента, реестр владельцев которых он ведет.

Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов или лиц, обязанных по ценным бумагам.

В обязанности держателя реестра входит: открывать лицевые и иные счета в реестре; проводить операции в реестре только по распоряжению зарегистрированных лиц, если иное не установлено федеральными законами и нормативными актами Банка России; предоставлять зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более 1 процента голосующих акций эмитента, информацию из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах; информировать зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами и др. (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг).

• Реестр владельцев ценных бумаг – формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета, записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством РФ.