Источники регулирования сделок в отношении предприятия

Германия (§ 2228 ГТУ);

Франция (законы от 17.03.1909 г., 25.07.1935 г. и 20.03.1956 г.);

США — 8 разд. 6 ЕТК («Комплексные продажи»);

Англия — прецеденты.

Нормативного определения предприятия в законах зарубежных стран не содержится, но обозначены признаки предприятия, отличающие его от других объектов частноправовых отношений (ключевой элемент – сама надлежащим образом организованная деятельность и возможность ее продолжения в будущем).

Предприятие называется:

Германия:

o «Предприятие» (Unternehmen) в литературе: иногда считают более широким понятием, охватывающим любые предприятия, в т.ч. лиц, не являющихся коммерсантами согласно ГТУ, на которых судебная практика в порядке аналогии распространяет некоторые нормы торгового права («лица свободных профессий» — врачи, адвокаты, налоговые консультанты и др.);

o «Торговое дело» (Handelsgeschaft) в ГТУ: иногда считают более узким понятием, подразумевающим исключительно предприятия в сфере торгового промысла, на которые нормы ГТУ распространяются в полной мере.

Франция: «Торговый фонд» (fond de commerce ) – конструкция особой имущественной общности, которая охватывает значительную часть имущества предприятия (недвижимость, обязательства и долг);

Англия и США: «Предприятие» (e nterprise или business).

Предприятие – это имущественный комплекс, состоящий из материальных и нематериальных элементов, с помощью которого коммерсант осуществляет предпринимательскую деятельность (торговый промысел).

Индивидуальный коммерсант может иметь несколько деловых заведений и для каждого использовать свою фирму (т.е. у него может быть нескольких предприятий).

Торговые товарищества и общества могут использовать только одну фирму. Если товарищество (общество) приобретает у другого лица предприятие с правом на фирму, оно должно использовать либо прежнюю фирму, либо новую:

Первый подход: товарищество (общество) не может иметь более одного предприятия, даже если оно осуществляет несколько относительно самостоятельных видов деятельности на обособленных объектах. Приобретенное дело включается в состав предприятия приобретателя, «растворяясь» в его имущественной массе. Фирма товарищества (общества) индивидуализирует все виды деятельности, осуществляемые им;

Второй подход (экономический): коллективный коммерсант тоже может считаться имеющим несколько предприятий, которые отграничиваются ввиду обособленности друг от друга в пространственном отношении, наличия самостоятельного баланса, банковских счетов и т.д. Сделки по передаче бизнеса обычно подразумевают переход предприятия под опр. фирмой «в общем и целом».

В составе предприятия выделяются группы элементов:

Материальное (вещественное, телесное) имущество: недвижимые и движимые вещи (здания, помещения, сооружения, машины и оборудование, сырье, полуфабрикаты, готовая продукция и т.д.) + наличные денежные средства;

Нематериальное («идеальное», бестелесное) имущество: права требования и обязательства, вытекающие из заключенных договоров и возникшие по другим основаниям; исключительные права на объекты промышленной собственности (патенты, промышленные образцы, товарные знаки, ноухау и др.); авторские права; право на фирму; права на коммерческие обозначения + фактическое положение предприятия на рынке (шансы предприятия).

+ Персональные элементы: рабочая сила, которая является необходимым условием функционирования любого предприятия (также относят к числу нематериальных элементов). Наличие на предприятии квалифицированных специалистов представляет собой одно из составляющих шансов предприятия.

Шансы предприятия (Chancen, achallandage, goodwill) («клиентелла»): фактическое положение предприятия на рынке, его репутация, деловые связи, наработанная клиентура и возможность иметь ее в будущем. Влияют на экономическую ценность предприятия. Это оцененные в денежном выражении перспективы предприятия [стоимость = цена предприятия - общая стоимость всех имущественных составляющих].

Предприятие может быть предметом различного рода сделок:

1) Сделки по передаче предприятия как совокупности имущественных элементов (asset deal s):

o Купля-продажа (в ходе обычной экономической деятельности и при применении процедур несостоятельности);

o Аренда, пользование, доверительное управление, залог и др. (НО! Германия: недопустимость залога предприятия как единого объекта; Франция – можно).

2) Сделки по передаче прав участия в торговых товариществах (обществах) (share deal s): сделки по отчуждению акций, паев, долей участия в капитале торговых товариществ (обществ). Имущество остается в собственности субъекта, к приобретателю переходят права на управление товариществом (обществом).[16]