Агентский договор в праве Англии и США

По агентскому договору (the contract of agency) (1) агент обязуется совершить в интересах и за счет (2) принципала юридические или фактические действия, направленные на установление правовых отношений с третьим лицом и создание экономического результата для принципала.

· NB! Агент может действовать как от имени принципала, так и от собственного имени (черты и прямого, и косвенного представительства);

· Объединяет в себе оба договора (поручения и комиссии), + позволяет оказывать представительские услуги.

Характеристика:

1. Двусторонний;

2. Возмездный или безвозмездный (должно быть встречное удовлетворение; если его нет, то это договор за печатью);

3. Консенсуальный;

4. Фидуциарный.

Предмет договора: юридические или фактические действия, направленные на установление правовых отношений с третьим лицом

Источники правового регулирования:

· Англия: прецедентное право; + Закон об агентах-факторах [78] (1889 год);

· США: гражданские кодексы штатов и прецедентное право (R estatements of laws – том, посвященный agency).

Ø Агентский договор - это правоотношение, основанное на прямовыраженном или подразумеваемом соглашении, в силу которого одно лицо (1) агент наделен полномочиями совершать действия под контролем и для (2) принципала в целях заключения договора с третьими лицами. Действия агента создают обязательства для принципала. (с) R estatements of laws.

 

v Express authority (прямовыраженные полномочия агента) - предоставляются агенту устно или письменно для совершения действий в интересах принципала; письменная форма требуется для всех сделок, которые агент будет заключать по недвижимости, а также сделок в форме deed.

v Implied authority (подразумеваемые полномочия агента) - выводятся из обстоятельств дела или спора, поведения принципала или агента («когда принципал ведет себя так, что всякое разумное лицо не может не осознавать, что принципал дал поручение какому-то агенту, и этот агент действует под его контролем»); + в силу обычая в данной сфере деятельности.

v Authority arising from estoppel – полномочия в силу неопровержимой правовой презумпции (презюмируемые на основании поведения принципала);

v Authority by necessity - полномочия по необходимости (в силу возникновения чрезвычайной коммерческой необходимости превышения полномочий для защиты интересов принципала или невозможности для агента получить от принципала соответствующие указания).

Как складываются отношения [79]:

1. Агент действует от имени принципала, и заключенные им или при его содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для принципала (сообщает о том, кто именно является его принципалом);

2. Агент действует от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом существования принципала и агентского договора в принципе (ситуация нераскрытого принципала);

3. Агент, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет принципала, не раскрывает его имени. (" действую от имени наших принципалов ").

NB! Если принципал не раскрыт или не назван (см. 2, 3), то вся ответственность ложится на агента; в ином случае ответственность возникает для принципала. Если третье лицо само выясняет для себя кто такой этот принципал, у него возникает право требования и к принципалу.

Дееспособность сторон:

a. Дееспособность принципала: в качестве принципала может выступать любое лицо, уполномоченное законом вступать в договорные отношения;

b. Дееспособность агента: любое лицо, понимающее правовую значимость договоров, будь то даже несовершеннолетнее лицо, может выступать в качестве агента.

Обязанности сторон

Агент:

1. Исполнить поручение принципала лично (при замене себя другим лицом агент несет ответственность за его действия перед принципалом, + обязан уведомить об этом);

2. Следовать указаниям принципала добросовестно, проявляя при этом надлежащие осмотрительность и умение;

3. Не разглашать конфиденциальную информацию, полученную от принципала и не использовать ее в целях конкуренции с принципалом;

4. Не допускать положения, при котором личные интересы оказались бы в противоречии с обязанностями по отношению к принципалу (конфликт интересов);

5. Предоставить принципалу необходимую информацию;

6. Хранить обособленно деньги и товары, полученные для принципала.

7. Обязанность вести и предоставлять отчеты.

Принципал:

1. Выплачивать вознаграждение, если оно предусмотрено (подразумевается, когда лицо осуществляет агентские услуга в виде промысла); *право на вознаграждение у агента возникает при совершении сделки с третьим лицом или в момент ее исполнения третьим лицом.

2. Принимать исполнение (процент или одноразово);

3. Возместить понесенных в процессе выполнения поручения расходов (если агент действовал в пределах предоставленных ему полномочий); *расходы подлежат возмещению независимо от того, является договор возмездным или безвозмездным.

4. Возместить убытки (если агент лишается права на вознаграждение но причине неисполнения принципалом своих обязательств).

5. Не вмешиваться в работу агента;

6. Информировать агента;

7. Вести и предоставлять отчеты.

Виды агентов:

v Генеральный агент: уполномоченный на ведение определенного промысла или торговли;

v Специальный агент: уполномоченный на совершение конкретной сделки;

v Универсальный агент: уполномоченный на ведение дел как в торговых, так и в гражданских правоотношениях («blanket power of attorney»);

+ В торговых отношениях (сугубо английская система):

v Агент по недвижимости (риелтор);

v Трансфертный агент;

v Агент-фактор: держащий товар для принципала;

v Агент-аукционист: действующий на аукционах;

v Агент с исключительными правами: уполномоченный на заключение сделок на определённой территории с определенными товарами;

v Агент-брокер (посредник);

v Комиссионер;

v Агент del credere;

v Агент на безвозмездной основе.

Прекращение договора:

Действиями сторон:

a. Взаимное согласие;

b. Истечение срока договора (или с момента, когда соответствующая цель будет достигнута);

c. По заявлению одной из сторон договора.

На основании закона:

a. Смерть принципала или агента;

b. Невменяемость;

c. Банкротство;

d. Невозможность исполнения ( обязательства по нему становятся объективно неисполнимы, e. g. гибель предмета агентского договора);

e. Война (если с началом войны принципал и агент оказываются по разные стороны баррикад, то агентский договор прекращается или как минимум приостанавливается до тех пор, пока не будет восстановлен мир);

f. Изменение деловой конъюнктуры.

 

 

56. Договор подряда

- Соглашение, в силу которого (1) подрядчик обязуется изготовить и представить определенный продукт, а (2) заказчик — принять его и уплатить за него вознаграждение (ГГУ);

- Соглашение, по которому на подрядчика возлагается обязанность самостоятельного выполнения некоторой работы (решение палаты по гражданским делам Кассационного суда Франции от 1968 г. D. 1968. 393);

- В Англии и США такого рода обобщенное понятие договора подряда практически не используется, но есть отдельные виды контрактов, которыми оформляются отношения сторон, связанные с выполнением работ (договор личного найма (contract of work and labour), договор строительного подряда (building / construction contract) и др.).

Характеристика:

· Двусторонний;

· Возмездный (Франция, ФРГ: возмездность презюмируется, если в договоре не содержится прямо предусмотренной обязанности)[80];

· Консенсуальный;

· * С единовременным исполнением / с длящимся исполнением.

Предмет договора: (1) изготовление или изменение вещи (e. g. пошив костюма); (2) иной результат, достигнутый выполнением работ или оказанием услуг, причем не обязательно связанный с изготовлением какого-либо материального объекта (e. g. дизайнерское руководство строительными работами, проведение экспертизы для определения эффективности рекламы).

*В континентальной правовой системе договор подряда является самостоятельным видом договора. Сохраняется традиция римского права:

1. Наем вещей (locatio-conductio rei);

2. Наем услуг (locatio-conductio operarum);

3. Подряд, непосредственная цель которого состояла не в производстве работы, а в ее результате (locatio-conductio operis) [81].

В зависимости от предмета и участвующих в нем субъектов договоры подряда делятся на многочисленные виды:

Ø Договор строительного подряда, направленный на сооружение объекта «под ключ» (полностью готового к соответствующей эксплуатации);

Ø Возведение объекта без какой-либо отделки;

Ø Выполнение отдельных строительных работ (сооружение фундамента, возведение стен);

Ø Договор о выполнении проектно-конструкторских работ;

Ø Договор о монтаже оборудования;

Ø Договор о проведении экспертизы (e. g. для оценки выставляемой для продажи недвижимости);

Ø Договор об оказании консультационных услуг; и др.

Правовые основы:

Ø Франция: ФГК;

Ø Германия: ГГУ; общие условия сделок (типовые условия заключения договора и выполнения подрядных работ) - Устав строительного подряда, Подрядный устав, Устав подрядных работ, выполняемых лицами свободной профессии,

Ø Англия и США: особая роль договора (типовые контракты, разрабатываемые неофициальными органами[82],

*Во всех странах возрастает объем и значение императивного регулирования: (1) система норм, направленных на защиту прав потребителей; (2) административные предписания, регламентирующие порядок и условия проведения работ (e. g. правила, касающиеся капитального строительства à Кодекс о градостроительстве Франции от 1973 г.).

Договор подряда ≠ соглашение об оказании платных услуг (подряд – материальное благо, услуга – нематериальное благо). На примере права ФРГ:

Ø Предметом договора подряда является результат трудовой деятельности (интеллектуальной или физической), в то время как договор об оказании услуг ориентирован на ведение работ;

Ø Прораб является подрядчиком постольку, поскольку он несет ответственность за результат своей деятельности;

Ø Поскольку договор подряда направлен на предоставление заказчику результата работы, то подрядчик несет риск достижения такого результата;

Ø Подрядчик сохраняет самостоятельность своей деятельности, а при необходимости привлекает помощников (субподрядчиков), за действия которых он несет ответственность так же, как за свои собственные;

Ø E. g. договор с архитектором: относим к категории договоров об оказании услуг, если единственный предмет соглашения - руководство строительными работами и контроль за их проведением; к категории договоров подряда - если в предмет соглашения также входит составление проекта (результат интеллектуального труда архитектора, относимый в соответствии с законом к объектам договора подряда). При этом руководство, контроль и иные виды деятельности лишь служат реализации проекта и тем самым - достижению цели, которую преследует заказчик - возведению спроектированного объекта. (см. Решение Федерального суда от 1959 г. и др.).

NB! Подрядчик может выполнять функции поверенного лишь в случае заключения с ним отдельного договора поручения. (см. решение палаты по гражданским делам Кассационного суда Франции от 1965 г.).

Подряд ≠ договор купли-продажи: для купли-продажи возникает право собственности, для подряда – никогда!

· Долгое время действовал выработанный еще в римском праве принцип, согласно которому лицо, реализующее товар, совершает договор купли-продажи, если этот товар оно изготовило из собственного материала (а если из материалов заказчика, то оно вступает в договор подряда). В настоящее время действие прежнего принципа не исключается (e.g. в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи).

Заключение договора подряда

1. Обращение заказчика сразу к нескольким потенциальным подрядчикам и побуждение к тендеру (может быть приравнено к оферте лишь в том случае, если включает обещание принять предложение, гарантирующее выполнение работы в кратчайшие сроки при минимальной цене);

2. Тендер – заявка потенциального подрядчика, содержащая основные условия подряда (срок выполнения работы, ее стоимость и др.); именно тендер и является по сути офертой;

3. Не содержащее новых условий согласие - акцепт, ведущий к заключению договора (может следовать и из поведения сторон: если подрядчик приступает к выполнению работ, а заказчик разрешает их проведение).

По общему правилу договор подряда может заключаться в произвольной форме. Письменная форма обязательна: (1) в силу закона (если договор подряда касается прав на недвижимость); (2) по требованию одной из сторон; (3) соглашения об обеспечительных мерах.

Права и обязанности сторон

Подрядчик:

- Представить обозначенный в договоре результат работы своевременно и в надлежащем качестве (по общему правилу полностью, но стороны могут также договориться о выполнении, принятии и оплате работы по частям);

- Либо должен выполнять свои обязанности лично (e .g. создание художественного произведения), либо вправе возложить их на других лиц;

- Приобретать за свой счет необходимые для выполнения работы вспомогательные средства, инструменты и приборы;

- Выполнять подрядные работы в точном соответствии с установленными требованиями;

- Относиться бережно к материалам, которые предоставил заказчик для выполнения работ, дать отчет об их использовании и возвратить их, + контролировать их качество;

- При отсутствии согласованных сроков подрядчик должен приступить к работе незамедлительно и выполнить ее быстро, без необоснованных задержек (Англия и США – «разумный срок»):

· Распоряжение заказчика о выполнении дополнительной работы или об изменении согласованного плана освобождает подрядчика от обязанности представить результат своего труда к дате, указанной в договоре, однако обязанность завершить работу в разумный срок сохраняется (British Steel Corp. v. McKinnev Foundations Ltd. 11984] 1 All ER 504).

- Несет риски выполнения подряда: на него ложатся все имущественные последствия гибели, утраты, повреждения или порчи предмета подряда;

- *Оценивать пригодность результата работы для достижения экономической цели, преследуемой заказчиком, а в случае негативной оценки информировать его об этом (в ФРГ в силу принципа добросовестного выполнения обязанностей);

- Указать заказчику на риски, связанные с использованием изготовленной им вещи (в ФРГ).

Заказчик: (1)принять работу и (2) уплатить вознаграждение.

Приемка работы: «заказчик принимает во владение изготовленную вещь, признавая тем самым надлежащее исполнение обязанности со стороны подрядчика» (см. решение Федерального суда ФРГ от 1967 г.).

- Производится по требованию той стороны, которая первая об этом заявит, либо в форме соглашения, либо посредством судебной процедуры;

- Осуществляется на состязательных началах (каждая из сторон должна иметь возможность для выражения мнения);

- Передача вещи или вступление во владение могут предшествовать приемке работы.

- По праву ФРГ акт приемки не обязательно совершается заказчиком (e. g. по поручению заказчика его может совершить эксперт).

- По праву ФРГ с момента приемки работ заказчик должен уплатить вознаграждение, а подрядчик более не несет риск случайной гибели результата своей работы.

Оплата работы:

- Не является существенным элементом договора подряда; при отсутствии соглашения о цене работы подлежащая уплате сумма может определяться официально установленными таксами либо судебным или арбитражным решением, при этом суды исходят из обстоятельств дела (Франция), из имеющихся расценок (ФРГ); из разумной цены (Англия и США).

- Осуществляется в денежной сумме, однако стороны могут договориться о предоставлении иных эквивалентов;

- Цена может быть ориентирована на количественные показатели работы или на время (повременная оплата услуг эксперта, аудитора);

- Заказчик может обязаться возместить подрядчику произведенные при выполнении работ расходы + вознаграждение (a cost plus contract).

*Дополнительные обязанности: оказывать подрядчику содействие и давать разъяснения, необходимые для надлежащего выполнения подрядных работ; предупреждать о возможных сложностях и опасностях, связанных с их проведением; и др.

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора подряда (на примере ФРГ):

Заказчик вправе:

1. Потребовать от подрядчика дополнительного исполнения;

2. Самостоятельно устранить эти недостатки и взыскать с подрядчика соответствующие расходы;

3. Отказаться от договора или потребовать уменьшения вознаграждения;

4. Вместо исполнения договора потребовать возмещения убытков или компенсации напрасно произведенных расходов.