Императивные и диспозитивные начала в правовом регулировании совершения крупных сделок в праве Великобритании

Действующее корпоративное законодательство Великобритании не содержит явного запрета на совершение крупных сделок без получения специального согласования, подобного тому, что имеется в российском законодательстве*(273). Так, в основном законе, который регулирует деятельность юридических лиц в Великобритании, - Законе о компаниях 2006 г. (далее - Закон) отсутствует специальный раздел, посвященный регулированию порядка совершения крупных сделок.

Между тем специальные правила о совершении крупных сделок содержатся в законодательстве о рынке ценных бумаг, а именно в правилах листинга FCA (Financial Conduct Authority - Управление по финансовому регулированию и надзору Великобритании) (далее - Правила), применяемых к компаниям, ценные бумаги которых публично размещены и обращаются на бирже.

Глава 10 Правил посвящена так называемым значительным сделкам (significant transactions). Как указывается в самих Правилах, целью данной главы является регулирование сделок, которые не вписываются в рамки обычной деятельности компании, ценные бумаги которой размещены на бирже (listed company), поскольку данные сделки могут повлиять на экономический интерес владельца ценных бумаг в активах или обязательствах компании (п. 10.1.4 Правил).

В соответствии с п. 10.2.1 Правил размер сделки для целей определения ее соответствия критериям крупной сделки оценивается с помощью расчета специального коэффициента (percentage ratio) посредством применения определенных в законе тестов (например, деление суммы активов, передаваемых по сделке, на сумму всех активов компании - the Gross Assets Test; деление суммы прибыли, свойственной отчуждаемым по сделке активам, на сумму всей прибыли компании - the Profits Test и др.). В соответствии с получаемым коэффициентом Правила разделяют сделки на две группы:

- сделки первого класса (class 1 transaction), коэффициент которых составляет 25 и более;

- сделки второго класса (class 2 transaction), коэффициент которых составляет 5 или более, но не более 25.

Пункт 10.4.1 Правил предусматривает, что Компания должна предоставить информацию о сделке второго класса, как только все ее условия будут согласованы. Таким образом, для подобных сделок не предусматривается необходимость их одобрения акционерами, однако устанавливается обязанность компании уведомить о совершении данной сделки, т.е., по сути, раскрыть информацию о данной сделке.

В соответствии с разд. 10.5 Правил при совершении сделок первого класса компания обязана направить специальный проспект с информацией о сделке акционерам и получить от них одобрение данной сделки на общем собрании акционеров, а также удостовериться, что любое соглашение, которое может как-либо повлиять на данную сделку, поставлено под условие получения одобрения акционеров. Существенное изменение условий сделки после получения одобрения от акционеров порождает обязанность компании снова получить одобрение акционеров на совершение сделки (как указано в самих Правилах, существенным изменением условий сделки может признаваться, к примеру, увеличение на 10% суммы оплаты по сделке).

Таким образом, для компаний, ценные бумаги которых публично размещены и обращаются на фондовой бирже, предусматривается специальное регулирование крупных сделок (например, если коэффициент соотношения суммы активов, передаваемых по сделке, к сумме всех активов составляет более 25).

Возникает вопрос о том, насколько данные Правила листинга являются обязательными и подлежат ли положения Правил изменению по усмотрению компаний.

В разд. 1.2 указанных Правил специально оговаривается, что данные Правила могут быть изменены или не применяются в отношении отдельной компании только в особых случаях, причем решение о том, может ли компания быть освобождена от исполнения каких-либо обязательств, принимается самой FCA на основании специального запроса компании. Так, в соответствии с п. 1.2.2 Правил листинга запрос об освобождении от определенных правил должен содержать объяснение в отношении того, по каким причинам компания обращается в FCA с запросом об освобождении от выполнения тех или иных положений Правил. Таким образом, в случае публичного размещения ценных бумаг компании на биржах в Великобритании данные Правила являются для нее обязательными и не подлежат применению только в исключительных случаях, т.е. регулирование в данном случае является императивным.

Несмотря на отсутствие явного запрета на совершение крупных сделок без получения специального одобрения, положения, регулирующие сделки по отчуждению крупных активов компании, также содержатся и в самом Законе. Так, ст. 190 Закона регулирует так называемые сделки с существенным имуществом (substantial property transactions). Правила о substantial property transactions во многом похожи на правила о порядке совершения крупных сделок, которые содержатся в российском законодательстве, однако одновременно существенно отличаются от норм российского права, поскольку сделки с существенным имуществом относятся к так называемым сделкам с директорами, т.е. в первую очередь данные сделки являются именно сделками с заинтересованностью, но одновременно данные сделки регулируют и отчуждение крупных активов компании.

В соответствии со ст. 190 вышеупомянутого Закона компания не может заключить сделку при конфликте интересов, когда директор компании (или ее холдинговой компании) или лицо, связанное с данным директором, приобретает или продает компании существенный неденежный актив, если только не получено одобрение от участников компании или совершение данной сделки не ставится под условие получения такого одобрения. В российском законодательстве для регулирования подобных сделок предусматривается специальный режим сделок с заинтересованностью.

При этом в деле NHB v. Hoare [2006], решение по которому было вынесено по аналогичным положениям о сделках с существенным имуществом, которые содержались в предыдущем Законе о компаниях 1985 г., было указано, что получение формального одобрения в форме решения всех акционеров компании не является обязательным в случае, если все акционеры, которые имели право принимать участие и голосовать на общем собрании, согласились с совершением данной сделки*(274).

Статья 191 Закона предусматривает специальные критерии для определения того, является ли актив существенным и, следовательно, распространяются ли на сделки с таким активом нормы о сделках с существенным имуществом. Так, актив признается существенным в том случае, если его стоимость превышает 10% от общей стоимости всех активов компании и при этом составляет не менее 5000 ф.ст. либо его стоимость превышает 100 000 ф.ст. Цена определяется на основании последней бухгалтерской отчетности компании. Определение того, является ли отчуждаемый актив существенным, производится на момент вступления компании в сделку.

Статьи 192-194 Закона устанавливают исключения по сравнению со ст. 190: например, не требуется получение специального одобрения для внутрихолдинговых сделок.

В случае если сделка не была одобрена общим собранием, сделка является оспоримой*(275).

Таким образом, правила о сделках с существенным имуществом во многом схожи с правилами о совершении крупных сделок, однако substantial property transactions связаны с отчуждением активов директорам компании или связанным с ним лицам, т.е. имеют элемент заинтересованности, что не позволяет отождествить данные правила с нормами российского законодательства о крупных сделках. Однако в научных целях данные нормы будут приняты во внимание, поскольку они также предусматривают специальный порядок совершения сделок с крупными активами компании.

Исследование степени императивности регулирования сделок с существенным имуществом позволяет сказать, что данное регулирование в Великобритании преимущественно императивно. Исследователи отмечают, что существует ряд причин, по которым некоторые виды сделок регулируются законом, а не только общим правом. Так, нормы общего права могут быть изменены положением в уставе общества, и, следовательно, достаточно просто в уставе передать полномочия по одобрению от общего собрания акционеров совету директоров. Теоретически совет директоров вправе одобрить сделку с конфликтом интересов, даже если цена сделки является значительной, а договор жизненно важным и даже если есть причина полагать, что директора находились под влиянием директора, заинтересованного в договоре. В целях защиты участников от злоупотреблений руководства для особенно рискованных сделок более надежным был признан обязательный механизм, требующий одобрения сделки именно общим собранием акционеров*(276).

Таким образом, по логике британского права сами по себе сделки, связанные с отчуждением значительного имущества, в компаниях, ценные бумаги которых не обращаются на бирже, могут быть урегулированы общим правом, которое предоставляет компании широкие возможности для саморегулирования. Однако поскольку нормы общего права не вполне пригодны для контроля за деятельностью лиц, которые сами не являются директорами, но связаны с директором или находятся под его влиянием каким-либо образом*(277), в случае появления в сделке, связанной с передачей крупных активов, элемента заинтересованности, а именно интереса директора или связанных с ним лиц, данные сделки подпадают под действие ст. 190-196 Закона, которые ограничивают свободу усмотрения сторон*(278) и являются императивными.

Таким образом, британское регулирование сделок по отчуждению значительной части активов юридического лица является императивным в отношении компаний, чьи ценные бумаги публично размещены на бирже. Причем положения, регулирующие порядок совершения таких крупных сделок, предусматриваются не Законом, а специальными Правилами, издаваемыми главным регулятором финансовых рынков Великобритании - FCA. При этом английское законодательство действительно не содержит прямого запрета на совершение крупных сделок, поэтому оно регулируется общим правом, которое предусматривает свободу усмотрения участников корпоративных отношений, имеющих возможность предусмотреть ограничение на совершение таких сделок во внутренних документах компании. Исключением являются сделки по отчуждению существенного имущества, в которых имеется заинтересованность директора или связанного с ним лица, поскольку необходимость одобрения данных сделок предусмотрена непосредственно Законом, причем положения о данных сделках являются императивными. Как отмечает Р. Краакман, в соответствии с правом Великобритании органы управления обществ, ценные бумаги которых обращаются на бирже, де-факто одобряют все сделки, которые не вписываются в обычную деятельность компании, а в отношении всех остальных компаний такая необходимость предусматривается только для некоторых видов сделок, в частности для сделок по отчуждению существенного имущества*(279).

Однако отсутствие прямого запрета на совершение крупных сделок без получения надлежащего одобрения для компаний, ценные бумаги которых не находятся в публичном обращении, не означает, что в том случае, если участники не предусмотрели специальных ограничений на совершение данных сделок во внутренних документах компании, то заключение таких сделок может совершаться абсолютно свободно. Необходимо принимать во внимание особый статус судебных органов в Великобритании. Так, участники компании могут обратиться в суд за применением различных средств правовой защиты в связи с заключением сделки по отчуждению крупных активов организации, и суд, изучив дело по существу, может признать совершение подобной сделки нарушением со стороны директоров фидуциарной обязанности "способствовать успеху компании". Таким образом, даже если сделка не подпадает под одну из категорий, прямо урегулированных в корпоративном законе, ее можно аннулировать на основании общего запрета, установленного правом справедливости*(280).