Вопрос 8. Виды общих собраний хозяйственных обществ

Общие собрания в АО (ОСА) бывают годовые и внеочередные (критерий классификации – периодичность проведения).

Общие собрания в ООО (ОСУ) бывают очередные и внеочередные (критерий классификации тот же).

Общие собрания в АО

	Годовое ОСА	Внеочередное ОСА
Периодичность и сроки проведения	Проводится ежегодно (это обязанность общества!)   Сроки проведения устанавливаются уставом общества, НО не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года (абз.). = фин.год окончился à годовое ОСА надо провести через 2-6 мес. Интервал диспозитивный – в его пределах уставом можно установить свои сроки	К ним относятся собрания, проводимые помимо годового (п.1 ст.47 ФЗ об АО).   Проводятся по реш. СД(п.1 ст.55 ФЗ): 1) по инициативе СД; 2) на основании требования: - ревизионной комиссии (ревизора), - аудитора, - акционеров (акционера)-владельцев не менее чем 10 % голосующих акций на дату предъявления требования (должно содержать имена (наименования) акционеров (акционера) и указание количества, категории (типа) принадлежащих им акций + подписи).   Решение о проведении/отказе в проведении принимает СД в течение 5 дней со дня поступления требования. Важная гарантия 1: закрытый перечень оснований для отказа в проведении внеочередного ОСА (абз.2 п.6 ст.55) – не соблюден порядок предъявления требования, у акционеров пакет акций менее 10% и/или ни один из вопросов в повестке не относится к компетенции ОСА и/или не соответствует зак-ву. Важная гарантия 2: принято решение об отказе ИЛИ решение не принято в течение установленного срока à орган общества/лицо, требовавшее созыва, может обратиться в суд за понуждением общества к проведению внеочередного ОСА. Круг лиц, которые могут обратиться в суд, следует толковать ограничительно (никаких кредиторов и прочих левых лиц). Про судебное решение см. п.9 ст.55 ФЗ об АО.   Решение СД направляется в теч. 3 дней со дня его принятия.   Сроки проведения - варианты: - по требованию à в теч. 40 дней с момента предъявления требования (п.2 ст.55); - в повестке содержится вопрос об избрании членов СД (НС) à в теч. 75 дней с даты представления требования, если более короткий срок не предусмотрен уставом; - законом установлена обязанность СД принять решение о проведении внеочередного ОСА (например, в случаях, когда СД предоставлено право досрочно прекращать полном. ЕИО – п.4 ст.69) à в теч. 40 дней с момента принятия СД решения о его проведении, если меньший срок не предусмотрен уставом (п.3 ст.55); - обязанность провести внеочередное ОСА возлагается на СД законом (а закон отсылает к п.2 ст.68, где описана ситуация, когда количество членов СД менее установленного кворума) à в теч. 40 дней с момента принятия решения, если меньший срок не предусмотрен уставом.
Решаемые вопросы	Должны решаться вопросы: - об избрании совета директоров (НС); - об избрании ревизионной комиссии (ревизора); - об утверждении аудитора. + вопросы, связанные с утверждением годовых отчетов*, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности** - если не отнесены к компетенции СД (НС).   + иные вопросы, отнесенные к компетенции ОСА (п.1 ст. 47 ФЗ)	Вопросы, решаемые на внеочередных ОСА, не прописаны в отдельной статье, а разбросаны по закону: - досрочное прекращение полномочий ЕИО или управляющей организации/управляющего и назначение и образование нового ЕИО; - избрание кандидатов в СД и др.
Формирование вопросов повестки дня	Акционер/несколько акционеров в совокупности владеют не менее чем 2% голосующих акций общества à вправе внести вопросы в повестку дня годового ОСА … не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом не установлен более поздний срок (п.1 ст. 53 ФЗ об АО). Детализация порядка оформления – см. в ст.53 и в Положении о доп. требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения ОСА	Должны содержаться в требовании о проведении внеочередного ОС + могут содержаться формулировки решений по каждому из вопросов, а также предложение о форме проведения ОСА. Если требование содержит предложения о выдвижении кандидатов, то распр-ся правила ст.53. Важная гарантия: СД (НС) не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня и решений по таким вопросам, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного ОСА, созываемого по требованию.

* Годовой отчёт -обобщающий документ, содержащий информацию об:

• имущественном и финансовом положении дел в обществе;

• перспективах развития общества;

• составе органов управления;

• иные сведения о фин.-хоз. деятельности общества, в том числе о совершенных обществом в отчетном году крупных сделках и сделках с заинтересованностью.

** Годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность – включает в себя бух. баланс, отчет о финансовых результатах и приложения к ним (п. 1 ст. 14 ФЗ от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

☝ Достоверность годового отчёта и годовой бух (фин) отчетности должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором), а в случаях, предусмотренных законодательством, - аудитором общества.

Общие собрания в ООО

	Очередное ОСУ	Внеочередное ОСУ
Периодичность и сроки проведения	Проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем 1 раз в год. = в отличие от годовых ОСА, могут проводиться не один, а несколько раз в году Очередное ОСУ, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества: уставом обязательно дб установлен срок проведения, причём в определенных рамках - не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года.   Созывается исполнительным органом (ст.34 ФЗ об ООО), а в случае, если уставом предусмотрено образование СД, этот вопрос может быть отнесен к его компетенции	Проводится (1)в случаях, определенных уставом, а также (2)в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников (п.1 ст.35 ФЗ об ООО).   Созывается исполнительным органом (п.2 ст.35 ФЗ об ООО): 1) инициативе этого органа; 2) по требованию СД (НС), ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников.   Исполнительный орган обязан рассмотреть требование и принять решение в течение 5 дней. Как и в АО, в качестве гарантии прав участников установлен закрытый перечень оснований для отказа в проведении внеочередного ОСУ – не соблюден порядок предъявления требования или ни один из вопросов в повестке дня не относится к компетенции ОСУ//не соответствует зак-ву. • Не соответствуют только 1 или несколько вопросов à просто не включаются в повестку дня Если исп.орган принял решение о проведении внеочередного ОСУ, то такое ОС дб проведено в течение 45 дней со дня получения требования о его проведении (п.3 ст.35 ФЗ об ООО). Принято решение об отказе или не принято решение о проведении à внеочередное ОСУ созывается лицами, требующими его проведения, а исп. орган обязан предоставить список участников с их адресами. Расходы мб возмещены обществом по решению ОСУ.
Формирование вопросов повестки дня	Любой участник вправе вносить предложения о включении в повестку дня доп. вопросов не позднее, чем за 15 дней до его проведения.	Требование о проведении внеочередного ОСУ должно содержать вопросы, предложенные для включения в повестку дня. Если один или несколько вопросов не соответствуют компетенции ОСУ или зак-ву, то они просто не включаются в повестку дня.   Как и в АО, исп.орган не вправе не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного ОСУ. Однако исп.орган вправе включать в повестку дня дополнительные вопросы по собственной инициативе

Порядок подготовки, созыва и проведения общих собраний дб освещены в предыдущем вопросе.

В этом же параграфе Шиткина пишет о способах принятия решений ОСА. К вопросу это не относится, но оставляю тут.

Абз.2 п.1 ст.181.2 ГК РФ говорит о возможности принятия решения собрания посредством заочного голосования. Такая возможность подтверждается и в ПП ВС от 23 июня 2015 г. №25, п.105: «решения собраний могут приниматься посредством очного или заочного голосования (пункт 1 статьи 181.2 ГК РФ). Если специальным законодательством не предусмотрены особые требования к форме проведения голосования, участниками гражданско-правового сообщества такие требования также не устанавливались (в частности, порядок проведения собрания не определен в уставе), то голосование может проводиться как в очной, так и в заочной или смешанной (очно-заочной) форме».

• Очное голосование – это совместное присутствие акционеров (участников) общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия по ним решений путем голосования (и в АО, и в ООО такая формулировка).

• Заочное голосование:

- ООО: заочное голосование = опросным путём. Проводится путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение (п.1 ст.38 ФЗ об ООО). Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования (п.3 ст.38);

- АО: формулировка не раскрывается так, как в ООО. Суть заочного голосования – получение мнения акционеров по вопросам повестки дня и принятии по ним решений путем сбора бюллетеней̆ для голосования.

Вопросы, по которым не допускается принятие решения
в форме заочного голосования

ФЗ об ООО (абз.2 п.1 ст.38)	ФЗ об АО (п.2 ст.50)
Утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов	1) избрание СД (НС) общества, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора общества; 2) утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции СД (НС) общества

 

• смешанная (очно-заочная) форма проведения общих собраний: предусмотрена для акционерных обществ. Голосование бюллетенями допускается в публичных или непубличных акционерных обществах с численностью акционеров - владельцев голосующих акций 50 и более, а также иных обществах, устав которых предусматривает обязательное направление или вручение бюллетеней до проведения ОСА (абз. 2 п. 2 ст. 60 ФЗ об АО). В таких обществах лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в ОСА, имеют возможность как принять непосредственное участие в собрании, так и направить заполненные бюллетени в общество. В этом случае принявшими участие в ОСА считаются акционеры, бюллетени которых получены или электронная форма бюллетеней которых заполнена на указанном в сообщении сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» не позднее 2 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

o коренное отличие проведения общего собрания в очно-заочной форме (с использованием бюллетеней для голосования) от заочного голосования заключается в том, что в первом случае у акционера всегда есть возможность присутствовать на собрании, а при заочной форме общего собрания такой возможности нет.

 

Вопрос 9. Компетенция, порядок образования и организация работы коллегиального органа управления (наблюдательного или иного совета) хозяйственного общества

Коллегиальный орган управления (КОУ) - группа физических лиц, а в ряде случаев юридических лиц, избранных или назначенных в его состав в установленном действующим законодательством и уставом порядке, принимающих совместно решения по вопросам, отнесенным к компетенции этого органа.

1. Порядок образования СД

КОУ, согласно п. 4 ст. 65.3 ГК РФ, может быть образован в корпорациях в случаях, предусмотренных Кодексом, другим законом или уставом корпорации.

АО

В публичных АО образование совета директоров с числом членов не менее 5 является обязательным (п. 3 ст. 97 ГК РФ).

vs абз.2 п.1 ст. 64 ФЗ об АО: в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции СД осуществляет ОСА.

➔ коллизия ГК и специального зак-ва. До приведения законодательных актов в соответствие с положениями ГК РФ они применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ (ч.4 ст.3 Закона от 5 мая 2014 года № 99-ФЗ) à образование СД в АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 50 не является обязательным, если такое АО является непубличным.

ООО

СД является необязательным органом. Возможность и порядок его образования и деятельности, порядок прекращения полномочий и компетенция председателя устанавливаются уставом ООО (п.2 ст.32 ФЗ об ООО).

Роль и функции СД

Совет директоров – орган управления, осуществляющий общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции ОСА (п.1 ст.64 ФЗ об АО).

Роль СД в разных правопорядках:

• США: функция принятия основных решений (у нас эта роль принадлежит ОС)

• Европа: функция наблюдения за соблюдением интересов владельцев и других участников корпоративных отношений (в т.ч. работников)

• РФ: сочетание функций стратегического управления и акционерного контроля/надзора (дуализм с перевесом в пользу управленческих функций), обеспечение баланса интересов акционеров и менеджеров. Многофункциональность отражена и в названии органа: «совет директоров (наблюдательный совет)». Реальное назначение органа зависит от статуса ХО (публичное или непубличное), распределения акций, наличия миноритарных акционеров (участников), модели управления, наличия независимых директоров и прочих обстоятельств.

Основные функции СД:
1) обеспечение прав и законных интересов акционеров (участников);
2) осуществление постоянного контроля за деятельностью исполнительных органов. П.1 ст.69 ФЗ об АО гласит, что исп. органы подотчетны СД (НС) и ОСА;
3) гарантирование полноты, достоверности и объективности публичной информации о деятельности общества;
4) разработка стратегии развития общества (стратегическое управление – из ККУ);
5) определяет основные принципы и подходы к организации системы управления рисками и внутреннего контроля (ККУ);
6) иные ключевые функции (ККУ).

Компетенция СД в АО

Данному вопросу посвящена ст. 65 ФЗ об АО.

В компетенцию СД (НС) входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных законом к компетенции ОСА (п.1).

Предусмотренный законом перечень вопросов, входящих в компетенцию СД, является открытым и мб расширен уставом. Цель расширения компетенции, как правило, состоит в том, чтобы ограничить полномочия ЕИО.

Вопросы, отнесенные к компетенции СД (НС), не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (п.2) = исключительный характер компетенции.

☝ Исключительная компетенция СД делится на:
- абсолютную (вопросы, отнесённые только к СД) = АИК. В непубличных обществах наличие абсолютной исключительной компетенции СД под вопросом, поскольку любые вопросы компетенции мб переданы общему собранию;
- относительную (вопросы, которые могут быть в поле исключительной компетенции при условии, что так записано в уставе; реально вопросы могут подлежать рассмотрению разными органами) = ОИК;
- дополнительную (то, что отнесено к компетенции СД по усмотрению акционеров).

o Рекомендации ККУ – что включить в доп.компетенцию СД: утверждение финансово–хозяйственных планов, бюджетов, инвестиционных программ; формирование системы внутреннего контроля, системы управления рисками; утверждение условий договора с ЕИО, управляющей организацией (управляющим), выполняющей (им) функции исполнительного органа; создание комитетов совета директоров и утверждение положений о комитетах; принятие решения об отчуждении, заключении договоров продажи, аренды недвижимого имущества, стоимость которого превышает 10% балансовой стоимости активов общества, а также о внесении такого имущества в качестве обеспечения своих обязательств и обязательств третьих лиц.

Наиболее значимые вопросы компетенции СД в АО:
(АИК) - определение приоритетных направлений деятельности общества;
- созыв годового и внеочередного ОСА;
(ОИК)- увеличение УК общества путем размещения обществом доп. акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом это отнесено к его компетенции;
- размещение обществом доп. акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, если такое размещение не связано с увеличением УК, а также размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
(ОИК)- образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий, если уставом это отнесено к его компетенции;
(АИК) - рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
- использование резервного фонда и иных фондов общества;
- согласие на совершение или последующее одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Крупная сделка с отчуждением активов от 25 до 50% балансовой стоимости активов à одобрение - АИК СД;
- принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в пп.18 п. 1 ст. 48 Закона об АО), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
- обращение с заявлением о листинге акций и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
- утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
(АИК) - создание филиалов и открытие представительств общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа общества и др.

Компетенция СД в ООО

Определяется уставом общества в соответствии с ФЗ (п.2.1 ст.32 ФЗ об ООО).
Вопросы, которые мб отнесены уставом к компетенции СД в ООО:
- определение основных направлений деятельности общества;
- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий,
- принятие решения о передаче полномочий ЕИО коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю; утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
- установление размера вознаграждения и денежных компенсаций лицу, исполняющему полномочия ЕИО, членам КИО, управляющему;
- принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
- утверждение или принятие документов внутренних документов общества;
- создание филиалов и открытие представительств общества;
- решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупных сделок, когда по законодательству решение этого вопроса может быть предусмотрено в компетенции совета директоров;
- решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением ОСУ, если это предусмотрено уставом общества;
- иное, предусмотренное уставом и не входящее в полномочия ОСУ и исполнительного органа

Важная поправка для СД непубличных обществ (пп.1 и 2 п.3 ст. 66.3 ГК РФ): полномочия КОУ мб расширены за счёт возможности включения (по единогласному решению) в устав положений о:
- передаче КОУ вопросов, которые законом отнесены к компетенции ОС;
- передаче КОУ вопросов, которые законом отнесены к компетенции КИО, полностью или в части.