Статья 233. Незаконная предпринимательская деятельность

При рассмотрении данного преступления следует учитывать положения постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28 июня 2001 г. № 6 «О судебной практике по делам о незаконной предпринимательской деятельности» (с изм. и доп.).

Непосредственным объектом данного преступления выступает установленный государством порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Определение предпринимательской деятельности содержится в ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь, согласно которой основными признаками предпринимательства являются:

а) самостоятельный характер деятельности юридических и физических лиц, т.е. осуществление ее от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность;

б) участие данных субъектов в гражданском обороте, т.е. совершение ими сделок, выполнение работ, оказание услуг;

в) направленность осуществляемой деятельности на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей либо выполнения работ или оказания услуг.

Только при наличии совокупности всех названных признаков деятельность, осуществляемая субъектом хозяйствования, является предпринимательской.

Единичные, разовые действия, направленные на получение прибыли, не могут рассматриваться в качестве предпринимательской деятельности.

Гражданское законодательство рассматривает предпринимательскую деятельность как право граждан и юридических лиц. При этом обязательным условием для занятия такой деятельностью является государственная регистрация субъектов хозяйствования, посредством которой осуществляется контроль за деятельностью предпринимателей, в том числе и за уплатой ими налогов. Акт государственной регистрации фиксирует факт создания в правовом пространстве нового субъекта права, удостоверяет законность его существования.

Согласно Гражданскому кодексу Республики Беларусь статус предпринимателя приобретается посредством обязательной государственной регистрации, данные о чем включаются в Единый государственный регистр юридических лиц и предпринимателей.

Если предпринимательская деятельность может осуществляться только при наличии специального разрешения (лицензии), то прохождение предпринимателем процедуры государственной регистрации не освобождает его от получения такого разрешения (лицензии).

Объективная сторона преступления включает в себя осуществление предпринимательской деятельности, являющейся в соответствии с законодательными актами запрещенной, либо осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда оно является обязательным.

Предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии), имеет место, когда отсутствует обязательное разрешение (лицензия), а также в случаях, когда действие лицензии просрочено, приостановлено, либо когда предприниматель лишен ее, либо при осуществлении деятельности, не указанной лицензии.

Состав материальный. Преступление окончено с момента получения дохода от незаконной предпринимательской деятельности в крупном размере.

Понятие дохода от незаконной предпринимательской деятельности установлено в примечанием к ст. 233 УК. В соответствии с ним под доходом от незаконной предпринимательской деятельности, которая в соответствии с законодательными актами является запрещенной либо осуществляется без регистрации в установленном законодательством порядке, следует понимать всю сумму выручки (дохода – для индивидуальных предпринимателей, применяющих общий порядок налогообложения) в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее (его) получение. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

Под доходом от незаконной предпринимательской деятельности, осуществляемой без специального разрешения (лицензии), следует понимать сумму выручки (дохода – для индивидуальных предпринимателей, применяющих общий порядок налогообложения) от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученной (полученного) по этой деятельности, за вычетом косвенных налогов, а также понесенных при осуществлении указанной деятельности документально подтвержденных затрат по производству и реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, учитываемых при применении общего порядка налогообложения (в том числе таких затрат, понесенных в период применения особого режима налогообложения). Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

Под доходом от незаконной предпринимательской деятельности, сопряженной с привлечением денежных средств, электронных денег или иного имущества граждан, следует понимать всю сумму (стоимость) привлеченных денежных средств, электронных денег или иного имущества. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

Доход от незаконной предпринимательской деятельности, которая в соответствии с законодательными актами является запрещенной либо осуществляется без регистрации в установленном законодательством порядке, признается полученным в крупном размере, если он в тысячу и более раз превышает размер базовой величины, установленный на день совершения преступления, в особо крупном размере – в две тысячи пятьсот и более раз превышает размер такой базовой величины.

Доход от незаконной предпринимательской деятельности, осуществляемой без специального разрешения (лицензии), признается полученным в крупном размере, если он в двести пятьдесят и более раз превышает размер базовой величины, установленный на день совершения преступления, в особо крупном размере – в тысячу и более раз превышает размер такой базовой величины.

Доход от незаконной предпринимательской деятельности, сопряженной с привлечением денежных средств, электронных денег или иного имущества граждан, признается полученным в крупном размере, если он в тысячу и более раз превышает размер базовой величины, установленный на день совершения преступления.

Субъектами рассматриваемого преступления могут являться граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие шестнадцатилетнего возраста, а также должностные лица юридического лица независимо от формы собственности.

Субъективная сторона выражается прямым умыселом.

Квалифицированные виды незаконной предпринимательской деятельности указаны в частях 2 и 3 ст. 233 УК.

Незаконная предпринимательская деятельность, сопряженная с получением дохода в особо крупном размере, признается оконченным преступлением с момента получения соответствующего дохода. Если доход в указанном размере не был получен виновным по причинам, не зависящих от его воли, то его деяние будет квалифицировано как покушение (ч. 1 ст. 14 и ч. 1 либо 2 ст. 233 УК).

Совершение преступления лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство, предполагает, что судимость не снята или не погашена в установленном порядке.

Совершение действий, предусмотренных ч. 1 ст. 233 УК, сопряженных с привлечением денежных средств, электронных денег или иного имущества граждан, если выплата дохода или возврат денежных средств, электронных денег или иного имущества осуществляются полностью или частично за счет привлеченных денежных средств, электронных денег или иного имущества других граждан.

Ч. 3 ст. 233 УК влечет повышенную ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность, совершенную организованной группой.

Занятие незаконной предпринимательской деятельностью, не связанной с получением дохода в крупном или особо крупном размере, с наличием судимости за незаконную предпринимательскую деятельность либо с ее осуществлением организованной группой, влечет административную ответственность.