Персональный статут — Личный закон — право страны наибольшей связи с лицом , вопреки автономии воли и иным коллизионным нормам ( рубец родовой раны, т.к. Мы с ним везде, от него не избавиться ) .

Разберёмся сначала с объемом этого статута, потом с его привязкой. Объём — те правоотношения, которые регулируются личным правом. Личный закон определяет:

1) Гражданское состояние (приобретение и прекращение правоспособности – ст. 1196, дееспособность – ст. 1197) – не путать с положением иностранцев или иным объемом прав – материальная норма объема и действия правоспособности.

2) Полномочие лица на совершение сделок от имени юридического лица без доверенности (ПП № 24). Это больше относится к личному закону ЮР. лица, но представляет то его физик, поэтому тоже нужно сказать.

3) Необходимость получения согласия и последствия его отсутствия (ПП № 24). Здесь применяется личных закон, несмотря даже на право, применимое к договору. Это неочевидно, не бесспорно, но это так.

4) Личные неимущественные права (например, право на имя – ст. 1198 ГК). Очевидно, как вас называть, определяет закон вашего гос-ва.

5) Семейные права, опека и попеч. (ст. 1199 ГК – по личному закону лица, над которым устанавливается опека и попечительство, т.к. восполнение деесп., которая по личн. закону).

6) Наследование движимого имущества, но не во всех странах – Н. ст. 1224 ГК – по последнему месту жительства. Ну, недвижимость стягивает регулирование к себе, к месту нахождения.

Каким может быть это применимое право (две опции):

1) Закон гражданства (национальный закон) – lex patriae (Франция, Германия, Япония, Турция, Португалия, Испания, Италия, часть Латинской Америки)

2) Закон постоянного местожительства – lex domicilii (США, Великобритания, Норвегия, Дания, часть латинской Америки)

3) Смешанный подход – это наш подход — национальный закон к своим гражданам и закон (постоянного) местожительства – к иностранцам (Австрия, часть Латинской Америки, Швейцария. ГК РФ ст. 1195 – право страны гражданства, но если иностранец имеет место жительства в РФ – то право РФ. Просто место жительства, но ст. 20 ГК – «место жительства – постоянно или преимущественно проживает». Место жительства важно и при двойном гражданстве и отсутствии гражданства). То есть, к российским гражданам мы применяем наш закон, а если иностранец, то смотрим, где у него постоянное место жительства.

Выбор между охраной и регулированием прав своих граждан за рубежом (национальный закон) и распространением своего права на иностранцев на своей территории (закон постоянного местожительства) – разные подходыв странах эмиграции и иммиграции. Если в страну приезжает много лиц (напр., США), то удобнее применять в их отношении закон США - то есть закон постоянного местожительства. А если народу приезжает мало, а уезжает много, то государство тянется за этими гражданами, говоря, что куда бы вы ни уехали, наш закон всё равно будет применяться к вам.

Гражданство – устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности взаимных прав и обязанностей. Определяется по применимому закону (ФЗ о гражданстве 2002 г.) Общее правило в РФ – по крови. Исключения – смесь по крови и по гражданству (Н: один родитель россиянин и рождение в РФ или оба иностранца, но родился в РФ, а страна гражданства родителей не дает гражданства)

Что такое (постоянное место) жительства? ГК говорит, что где постоянно или преимущественно проживает (ст.20)– не связано с регистрацией, сложно установить, с учетом всех обстоятельств, но это больше проблема для определения места жительства внутри РФ. Для МЧП, то есть для определения личного закона важно учитывать ФЗ О правовом положении иностранных граждан – постоянное пребывание – на основании вида на жительства. В случае иностранцев, нужно смотреть не оценочно, а именно на факт получения/неполучения вида на жительства.

Вообще, подход к определению места жительства разный:

1) Германия – может быть несколько мест жительства.

2) Франция – длительное проживание, связанное с намерением установить там свое обзаведение. (Дети, семья).

Обе страны(Германия, Франция) – закон гражданства. А вот Англия – закон постоянное место жительства, которое определяется по усмотрению суда. Общее правило – английский подданный почти всегда остается домицилированным в Англии, даже в случае долгого отсутствия, только если нет подтверждения точного отсутствия намерения вернуться. То же самое – к иностранцам - если они приехали и заводят семью, покупают недвижку, то к ним применяется право Англии. Похоже на французский подход. Получается, английские суды закрепляют за своими подданными личный закон Англии, а к иностранцам — наоборот — относятся с подозрением, так как презюмируется их желание вернуться на родину.

Личный закон определяет гражданский статус (положение). Личный закон определяет правоспособность. А что определяет содержание этой правоспособности. Ну, это известная тема:

Личный закон определяет правоспособность (ст. 1196 ГК), при этом для иностранцев национальный режим, несмотря на их личный закон, то есть иностранцы в России пользуются теми же правами, что и россияне, за исключениями, предусмотренными в ФЗ.

Ст. 62 Конституции - иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных ФЗ или международным договором, то есть зеркально противоположный подход кодексу Наполеона. О Том же говорит ст. 2 ГК (применение ГК) и ст. 1196 ГК (правоспособность), Закон Об иностранных инвестициях – но цели ограничения – охрана здоровья, нравственности, обороны, безопасности, прав третьих лиц.

В сфере внешней торговли – принцип наибольшего благоприятствования. Национальный режим – внутреннее законодательство, наибольшее благоприятствование – международные договоры. Национальный режим сравнивает с местными, поэтому предохраняет от дискриминации, но не дает ссылаться на более широкий объем правоспособности в «своем» государстве. Набольшее благоприятствование – сравнение с другими «чужими».

Возможность осуществления прав и обязанностей своими действиями – дееспособность. Вопрос дееспособности в аспекте МЧП возникает в основном в связи c: Разным возрастом наступления полной дееспособности и разным объемом дееспособности несовершеннолетних:

1) 16 лет – Куба

2) 14 лет – Фаррерские острова

3) 18 лет – подавляющее большинство стран - РФ, Герм., Фр., Англия,

4) 19 лет – некоторые провинции Канады и некоторые штаты США (Алабама, Небраска)

5) 20 лет – Корея, Япония, Тайваь, Тунис

6) 21 год – Египет, Монако, Сингапур, некоторые штаты США – Нью-Йорк, Миссисипи

Малолетние:

1) Германия — до 7 лет полностью недееспособен, с 7 до 18 – по общему правилу согласие представителя

2) Россия – с 6 о 14 лет – мелкие бытовые, на получение выгоды и на распоряжение полученным ст. 28 ГК, с 14 лет – ст. 26 – заработок, авторские права, вклады и проч.

3) Франция – обычай, семейный совет.

Тут действует личный закон, так что если к нам, например, приедет американец из того штата, где дееспособность с 21 года, то он не будет считаться дееспособным у нас. И наоборот.

Дееспособность также определяется личным законом (ст. 1197 ГК), кроме: права на занятие предпр. деятельностью по закону страны, где зарегистрирован как предприниматель или если нет регистрации – то право страны осуществления предпр. деятельности – ст. 1201., ст. 23 ГК – если не зарег., но по факту заним. предпр. деят., то не м. ссыл. на отсутств. регистр. + ст. 171 УК м. б. ответств.

Суть в том, что если вас считают дееспособным в своей стране, то и в других должны считать, т.к. это личный закон. Но если вы признаны у себя в гос-ве недееспособным, то другие государства не обязательно будут считать вас таким. Есть интересное исключение, проистекающее из обычаев торгового оборота: лицо не может ссылаться на свою недееспособность по своему личному закону, если по месту совершения сделки лицо считалось дееспособным. Поэтому нужно смотреть, как вопрос дееспособности регулируется в других странах.

Признание в Российской Федерации недееспособным или ограниченно дееспособным в России подчиняется российскому праву – ст. 1197 – направлено на защиту российского оборота (ст. 29 – психическое расстройство основание для лишения, ст. 30 – злоупотребление наркотическими и спиртными напитками, ставящее семью в тяжелое положение, нет расточительства) Личный закон определяет, дееспособно ли лицо и, если да, то оно признается дееспособным везде.

Дело Лизарди 1861 г. – сделка несовершеннолетнего мексиканца 22 лет во Франции, где в 22 года лица признаются дееспособными. Потом сделка была оспоренаи суд счёл сделку действительной, потому что во Франции все исходят из того, что в 18 лет все уже дееспособны.

Общее правило в ГГУ, англоамериканском праве, п. 2 ст. 1197 ГК – лицо не может ссылаться на недееспособность по своему личному закону, если в месте совершения сделки оно дееспособно, кроме случаев, когда другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности. Это, конечно спорный вопрос но вот так.