Проблемы оценки и признания банкротства кредитной организации

 

Необходимо отметить, что до 2008 г. основным (а иногда и единственным) признаком банкротства, принимаемым во внимание при рассмотрении заявления о признании банка банкротом, являлась неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения. Вероятно, это связано с простотой доказывания его наличия путем предоставления неисполненных платежных поручений, жалоб клиентов и выписки по балансовому счету банка, отражающему неисполненные денежные обязательства в связи с отсутствием денежных средств на корреспондентском счете банка. Вместе с тем этот признак - факультативный, и не имеет существенного значения в определении финансового положения кредитной организации. Банк, являясь, по сути, организацией, перераспределяющей денежные ресурсы на рынке в стабильной экономической ситуации, обладая положительной репутацией, имеет практически неограниченную возможность привлечения денежных средств (от населения, хозяйствующих субъектов и пр.), поэтому даже при наличии недостаточности стоимости имущества платежи в большинстве банков осуществляются вплоть до отзыва у них лицензий. Напротив, многие кредитные организации в период экономических кризисов, в условиях нестабильности и общего недоверия, вызывающего массовый отток средств из банков, сталкиваются с проблемой аккумулирования денежных средств в размере, необходимом для исполнения обязательств перед своими клиентами. Однако это не означает, что банк в принципе не сможет расплатиться с кредиторами, а лишь свидетельствует о проблемах в управлении его ликвидностью.

Недостаточность стоимости имущества есть наиболее существенный признак банкротства, который указывает на принципиальную невозможность банка расплатиться по всем своим обязательствам. В настоящее время наличие этого признака раскрывается при подаче заявления о признании банка банкротом практически всегда. Согласно указанию Центрального банка России (далее - ЦБ РФ) от 22.12.2004 №1533-У «Об определении стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации» в расчет принимаются балансовая стоимость активов, уменьшенная на величину недосозданного резерва на возможные потери, и балансовая стоимость обязательств. Забегая вперед, следует сказать, что балансовая стоимость активов, уменьшенная на величину недосозданного резерва, является не чем иным, как справедливой стоимостью имущества.

Полученная разница между (справедливой) стоимостью имущества и размером обязательств дает представление о финансовом положении банка на момент рассмотрения заявления. Однако именно это становится препятствием при рассмотрении дел о привлечении к ответственности лиц, виновных в банкротстве банка, так как создает иллюзию установленной причинно-следственной связи между наличием на балансе банка определенных активов, признанных судом невозможными к взысканию, и признанием банка банкротом. Вместе с тем проверки обстоятельств банкротства, проведенные ГК АСВ в ликвидируемых банках, показали, что более чем в 50% случаев банкротства недостаточность стоимости имущества имелась в ликвидируемых банках задолго до отзыва у них лицензии и признании их банкротами в суде, а лицами, виновными в возникновении этого признака банкротства, являются руководители банка, давно переставшие осуществлять свои полномочия.

В настоящее время попытки привлечения к ответственности за банкротство банков не «крайних» руководителей, а лиц, фактически виновных в причинении им ущерба, претерпевают неудачи. Анализ таких неудач дает основание предположить, что причины их кроются в непонимании отдельных, сугубо экономических аспектов банковской деятельности, позволяющих путем искажения финансовой отчетности банка длительное время скрывать его фактическое финансовое положение, избегая, таким образом, отзыва лицензии на осуществление банковских операций, а также ответственности за доведение банка до банкротства.

Баланс банка, как и всех без исключения юридических лиц, состоит из активов и пассивов.

Активы банка (т.е. его имущество) в основном состоят из денежных средств, основных средств и имущественных прав.

Денежные средства в наличной форме находятся в кассе, в безналичной форме - на корреспондентских счетах, открытых в ЦБ РФ и (или) других кредитных организациях. Данный актив является наиболее высоколиквидным и одновременно наиболее низкодоходным. На балансе денежные средства отражаются по их номинальной стоимости.

Примером вложений в основные средства может быть недвижимое имущество, которое является активом, не подверженным резким колебаниям стоимости, однако также низкодоходным, а подчас требующим определенных расходов. На балансе этот актив отражается по рыночной стоимости или цене приобретения и периодически переоценивается с отнесением разницы на доходы или расходы банка.

Основным активом банка (70 - 90%) являются имущественные требования к третьим лицам, как правило, - права требования по предоставленным кредитам и приобретенным векселям (далее - ссудно-вексельная задолженность). Эти активы - главный источник доходов банка - одновременно несут наибольший риск финансовых потерь. На балансе ссудно-вексельная задолженность отражается по балансовой стоимости, которая равна сумме остатка задолженности.

Пассивы банка (т.е. его обязательства) в основном состоят из капитала банка и средств, привлеченных от третьих лиц.

В свою очередь, капитал банка есть совокупность уставного капитала и иных собственных средств банка, в том числе прибыли и фондов. Привлеченные средства, как правило, представлены депозитами и остатками на счетах клиентов.

В соответствии с правилами бухгалтерского учета активы банка (имущество) должны быть равны его пассивам (обязательствам), что, по сути, является гарантией исполнения обязательств юридического лица за счет его имущества в случае ликвидации. В кредитных организациях, к которым предъявляются дополнительные требования по размеру капитала банка (в настоящее время он должен составлять не менее 90 млн. руб.), капитал является инструментом повышенной гарантии от риска потери стоимости активов. Это связано с тем, что собственники банка в случае его ликвидации (банкротства) являются кредиторами, получающими удовлетворение за счет имущества, оставшегося после расчетов со всеми иными кредиторами. Таким образом, капитал банка (уставный капитал и собственные средства банка) играет роль «подушки безопасности», позволяющей удовлетворить требования всех третьих лиц даже в случае потери стоимости имущества банка в пределах размера его капитала.

Располагая средствами, внесенными собственниками в уставный капитал и привлеченными от третьих лиц, банк размещает большую часть этих денег в ссуды и векселя (с целью извлечения доходов, достаточных для ведения хозяйственной деятельности и выплаты процентов по привлеченным ресурсам и уплаты дивидендов), в основные средства (с целью оптимизации расходов и снижения финансовых рисков) и денежные средства на счетах и в кассе (с целью осуществления расчетных операций). При этом частичная утрата стоимости имущества компенсируется капиталом банка.

Вывод активов в подавляющем большинстве случаев осуществляется путем кредитования (выдача ссуды, приобретение векселя) лиц, которые распоряжаются полученными средствами в интересах руководителей банка без намерения их вернуть. Анализ целевого использования таких кредитных средств указывает на два наиболее распространенных варианта: «потребительский» вывод активов и финансирование какого-либо собственного проекта (например, строительство завода).

Фактически (не по балансу) стоимость активов банка сокращается на размер этого кредита. Если размер невозвратного кредита не превышает размера «подушки безопасности» банка (т.е. его капитала) и стоимость оставшегося «качественного» имущества достаточна для удовлетворения требований третьих лиц, то при ликвидации такого банка пострадают исключительно его собственники, и банкротом он признан не будет. Однако, как только сумма невозвратных кредитов превысит капитал, в банке возникнет признак банкротства в виде недостаточности стоимости имущества для удовлетворения требований его кредиторов.

В соответствии с Положением, утвержденным Постановлением ЦБ РФ от 26.03.2004 №254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности», к 5-й (низшей) категории качества (безнадежные) относятся ссуды, по которым отсутствует вероятность возврата в силу неспособности или отказа заемщика выполнять свои обязательства. Определение категории качества ссуды (определение степени риска невозврата) в отсутствие иных существенных факторов осуществляется на основе комбинации двух классификационных критериев, а именно финансовое положение заемщика и качество обслуживания им долга. Неудовлетворительное финансовое положение заемщика и плохое обслуживание долга приводят к отнесению его задолженности (всех задолженностей этого заемщика) к 5-й категории качества «безнадежные ссуды». Кроме того, на оценку качества ссуды в сторону ее понижения влияют и так называемые иные существенные факторы. К ним относятся льготные условия кредитования, экономическая взаимосвязь заемщиков, характеризующаяся тем, что ухудшение финансового положения одного из них может служить причиной неисполнения другим заемщиком обязательств перед банком, информация о плохом финансовом положении учредителей заемщика, использование ссуды не по целевому назначению и пр.

При проведении проверок обстоятельств банкротства ГК АСВ к факторам, имеющим значение при оценке качества ссуды, относит следующую информацию о должнике: юридическое лицо зарегистрировано на лицо «массового заявителя», по адресу «массовой регистрации»; отсутствие должника по адресу регистрации и отсутствие информации об ином адресе нахождения; управление должником неустановленными лицами, заявление от лиц, указанных в качестве учредителей и руководителей, о их непричастности к деятельности юридического лица; отсутствие какого-либо имущества либо наличие имущества, несопоставимого с объемом обязательств перед банком (сведения из отчетности, представляемой в налоговый орган); отсутствие хозяйственной деятельности, отсутствие работников в достаточном размере, неуплата заработной платы, налогов, социальных отчислений, непредставление налоговой отчетности; экономическая связь практически исключительно с организациями, имеющими сходные признаки.

Наличие таких признаков позволяет отнести их носителей к категории «технический заемщик», т.е. заемщик, используемый исключительно с целью вывода активов и в схемных операциях банка, о которых подробнее будет сказано далее.

Важно отметить, что денежные средства, полученные «техническим» заемщиком от банка, он никогда не направляет непосредственно конечному получателю, в интересах которого действует. Как правило, деньги направляются по цепочке таких же «технических» организаций, не осуществляющих никакой практической хозяйственной деятельности (о чем свидетельствуют указанные выше признаки), на основании фиктивных договоров. В результате банк приобретает безнадежные к взысканию права требования к заемщику, который, в свою очередь, не имеет ничего и никак не связан с тем проектом, на который в конечном счете затрачены денежные средства.

Итак, денежные средства заменены на безнадежную ссудную задолженность. Эта операция, как и все другие, должна быть отражена на балансе банка, который является основным источником информации о финансовом положении кредитной организации. Но необходимо понимать, что все активы на балансе банка отражаются на балансовой стоимости, а балансовая стоимость ссуды равна остатку задолженности. Именно поэтому общий размер активов в балансе от вышеописанной сделки не изменится, а изменится лишь соотношение активов. Вместе с тем каждая ссуда имеет справедливую стоимость, которая равна сумме долга, уменьшенной на риск его невозврата. Величина, отражающая в процентном отношении к сумме долга риск его невозврата, называется резервом на потери по ссуде (РПС). В соответствии с порядком, установленным Положением 254-П, каждый банк обязан формировать резерв по каждой выданной ссуде, что практически определяет ее справедливую стоимость. На стандартные ссуды (1-я категория качества) резерв составляет 0%, что означает отсутствие риска их невозврата. На безнадежные ссуды резерв начисляется в размере 100%, что полностью их обесценивает.

Таким образом, выдавая безнадежные ссуды и начисляя на них соответствующий резерв в размере 100% долга, банк отражает в балансе фактическое соотношение справедливой стоимости имущества и обязательств. Это дает возможность регулятору контролировать финансовое положение кредитных организаций, отслеживать достаточность их капитала и реагировать на возникновение признаков банкротства немедленным отзывом лицензии.

Тем не менее, более 50% кредитных организаций, признанных банкротами, имели недостаточность стоимости имущества (отрицательный капитал) задолго до отзыва у них лицензии, что стало возможным в результате сокрытия признаков банкротства путем искажения качества задолженности, неадекватного начисления резервов на возможные потери по ссудам и фальсификации банковской отчетности. Подтверждением того служат приказы ЦБ РФ об отзыве лицензии, которые в последнее время практически всегда содержат в качестве одного из оснований - искажение представляемой ЦБ РФ отчетности.

Как упоминалось ранее, определение категории качества ссуды осуществляется исходя из финансового положения заемщика, качества обслуживания им долга и наличия иных существенных факторов. При фальсификации отчетности «хорошее» финансовое положение заемщика, как правило, банком буквально «рисуется»: «положительное» кредитное досье, содержащее минимальный пакет документов; бухгалтерская отчетность, актуальная на дату выдачи кредита и не обновляющаяся, как того требует Положение 254-П; и мотивированное суждение специалиста соответствующего структурного подразделения банка, составленное главным образом «из головы». Фальсификация представленной бухгалтерской отчетности выявляется как с помощью визуального осмотра (несовпадение названия заемщика в балансе и в печати, несоответствие подписей, штампы несуществующих налоговых органов и т.д.), так и с помощью сравнения данной отчетности с отчетностью, полученной из налогового органа. Кроме того, широко представленные информационные базы данных (СКРИН, СПАРК и пр.) позволяют выявить несоответствие имеющейся отчетности и отчетности, представляемой в органы статистики, и т.д.

Что касается информации о наличии «иных существенных факторов», то в кредитных и юридических досье, собранных банком на клиентов, ее обычно не бывает. Хотя нередки случаи, когда в юридическом досье заемщика обнаруживается весь комплект его регистрационных документов, а в столе сотрудников банка - образцы с подписями и печати. Но обычно в юридических досье отсутствуют даже те документы, которые там должны быть в силу обязанности банка идентифицировать своих клиентов, например акты выезда по месту их регистрации.

Однако при желании такую «существенную» информацию получить несложно. Это и открытая информация об утерянных паспортах лиц, указанных учредителями и руководителями заемщиков, и информация о ликвидации заемщика в связи с неосуществлением им деятельности, и информация об отсутствии адреса, по которому заемщик зарегистрирован, и пр.

Динамика финансового положения банка должна быть обязательным обстоятельством, подлежащим установлению в делах об имущественной ответственности лиц, виновных в банкротстве кредитной организации. Именно она отражает, в какой момент, в результате чего и кем банку причинен ущерб, сумма которого привела к возникновению признака банкротства. Динамика финансового положения банка выстраивается путем определения на протяжении всего проверяемого периода доли безнадежной задолженности в составе активов банка. При этом в расчет берутся не ссуды, оставшиеся на балансе банка непогашенными, а обязательства всех заемщиков, отвечающих признакам технических, т.е. тех, кто объективно не мог погасить свой долг за счет собственных средств в силу отсутствия хозяйственной деятельности и имущества. Периодическое гашение ссуд всех технических должников не является основанием для их отнесения к иной категории в случае, когда в динамике общий размер безнадежной задолженности не уменьшался вплоть до отзыва у банка лицензии. Далее размер этой задолженности вычитается из стоимости имущества (активов) банка. Выявленная величина и является реальной стоимостью активов банка, которых либо достаточно для удовлетворения его обязательств, либо нет.

В итоге определяется положение, отражающее динамику достаточности (недостаточности) стоимости имущества банка, которая прямо связана с увеличением доли безнадежной задолженности в банке.

Основания, по которым в 2006-2012 гг. отзывались лицензии на осуществление банковских операций у кредитных организаций, представлены в табл. 1.2.

 

Таблица 1.2 - Основания, по которым в 2006-2012 гг. отзывались лицензии на осуществление банковских операций у кредитных организаций. www.cbr.ru

Основания отзыва лицензии	Год отзыва лицензии
	2006	2007	2008	2009	2010	2011	2012
Существенная недостоверность отчетности (п. 3 ч. 1 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	3	2	17	17	8	6	7
Задержка представления отчетности (п. 4 ч. 1 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	1	1	0	0	0	0	0
Осуществление операций, не предусмотренных лицензией (п. 5 ч. 1 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	1	0	0	0	0	0	0
Нарушение банковского законодательства (п. 6 ч. 1 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	51	29	24	34	22	18	21
Нарушение требований ст. 6 и 7 Федерального закона №115-ФЗ (п. 6 ч. 1 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	51	44	7	10	3	3	1
Неоднократное непредставление в установленный срок в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях (п. 9 ч. 1 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	0	0	0	1	0	0	0
Достаточность капитала ниже 2% (п. 1 ч. 2 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	1	0	5	11	7	5	7
Размер собственных средств ниже минимального значения уставного капитала (п. 2 ч. 2 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	1	0	3	12	7	6	6
Неисполнение в срок требований Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала) (п. 3 ч. 2 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	0	1	0	1	0	0	0
Неисполнение требований кредиторов (п. 4 ч. 2 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	2	2	20	24	9	8	10
Снижение в течение трех месяцев подряд размера собственных средств (капитала) ниже размера собственных средств (капитала), достигнутого на 01.01.2007 (п. 5-6 ч. 2 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	0	0	0	2	1	0	0
Недостижение по состоянию на 01.01.2010 размера собственных средств (капитала), установленного частями пятой и шестой статьи 11.2 ФЗ «О банках и банковской деятельности» - 90 млн руб. (п. 6 ч. 2 ст. 20 ФЗ «О банках и банковской деятельности»)	0	0	0	0	6	0	0

 

Временные администрации по управлению кредитной организацией, назначаемые после отзыва лицензии. Согласно ст. 17 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» не позднее дня, следующего за днем отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, Банком России назначается временная администрация по управлению указанной кредитной организацией, состоящая из служащих Банка России. Кроме того, в деятельности временной администрации могут принимать участие служащие Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (далее - Агентство).

Основными задачами временных администраций, назначаемых после отзыва лицензий, являются:

- проведение обследования кредитной организации;

-  принятие мер по обеспечению сохранности имущества и документации кредитной организации;

-  установление кредиторов кредитной организации и размеров их требований по денежным обязательствам;

-  принятие мер по взысканию задолженности перед кредитной организацией.

Всего за период с 01 января 2006 г. до 01 января 2013 г. Банком России были назначены временные администрации в 254 кредитные организации в связи с отзывом у них лицензий на осуществление банковских операций. По состоянию на 01 января 2013 г. действовали 6 временных администраций по управлению кредитными организациями.

Временная администрация при осуществлении функций, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», проводит обследование кредитной организации на предмет выявления сомнительных сделок, а также сделок, свидетельствующих о совершении руководством и собственниками банка уголовно наказуемых деяний, в том числе предусмотренных ст. 196 УК РФ (преднамеренное банкротство) и ст. 195 УК РФ (неправомерные действия при банкротстве).

В связи с выявлением в действиях бывшего руководства и / или собственников кредитных организаций признаков преднамеренного банкротства, неправомерных действий при банкротстве и иных злоупотреблений с их стороны в условиях наличия признаков банкротства банков, за период с мая 2004 г. по 01 января 2013 г. в правоохранительные органы временными администрациями и Банком России направлены сведения о наличии признаков уголовно наказуемых деяний в деятельности 150 кредитных организаций.

Получаемые в ходе работы временных администраций сведения передаются конкурсным управляющим (ликвидаторам) и впоследствии активно используются ими для оспаривания сомнительных сделок, привлечения бывшего руководства кредитных организаций к гражданско-правовой и уголовной ответственности.

Принятие решений о ликвидации кредитных организаций. В соответствии с законодательством РФ о банках и банковской деятельности кредитная организация, у которой отозвана (аннулирована) лицензия на осуществление банковских операций, должна быть ликвидирована.

По состоянию на 01 января 2012 г. подлежат ликвидации 137 кредитных организаций. Из общего количества подлежащих ликвидации кредитных организаций по 131 кредитным организациям на указанную дату приняты решения о ликвидации (банкротстве) и в них осуществляются ликвидационные процедуры.

Большая часть ликвидируемых на указанную дату кредитных организаций (123 кредитные организации или 93,9%) признаны арбитражными судами банкротами и в них открыто конкурсное производство. В том числе 12 кредитных организаций признаны банкротами в связи с выявлением признаков банкротства ликвидаторами при проведении ими процедур принудительной ликвидации.

В 8 кредитных организациях (6,1%) осуществляются ликвидационные процедуры, предполагающие отсутствие признаков несостоятельности (банкротства), из них:

- в отношении 3 кредитных организаций арбитражными судами приняты решения о принудительной ликвидации и в них назначены ликвидаторы;

-  5 кредитные организации ликвидируются на основании решения их учредителей (участников) о добровольной ликвидации.

По состоянию на указанную дату в 119 кредитных организациях (90,8% от общего количества ликвидируемых кредитных организаций) функции конкурсного управляющего (ликвидатора) осуществляются государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов» (далее - Агентство), из них в 2 кредитных организациях ликвидационные процедуры завершены и арбитражными судами вынесены соответствующие определения. По 172 кредитным организациям, ликвидированным Агентством, в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о государственной регистрации в связи с ликвидацией.

Всего, с начала своей деятельности в качестве конкурсного управляющего (ликвидатора) Агентство осуществляло соответствующие функции в 291 банке, при этом в 37 из них оно было назначено конкурсным управляющим (ликвидатором) после отстранения (освобождения) арбитражными судами конкурсных управляющих (ликвидаторов) - индивидуальных предпринимателей либо после прекращения деятельности ликвидационных комиссий.

В 7 кредитных организациях по состоянию на 1 января 2013 г. ликвидация осуществляется арбитражными управляющими, аккредитованными при Банке России в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций, в том числе в 6 кредитных организациях проводится процедура конкурсного производства и 1 - принудительная ликвидация. Кроме того, 5 кредитных организаций ликвидируются ликвидационными комиссиями на основании решений о добровольной ликвидации, принятыми их учредителями (участниками).

Далее рассмотрим методические и практические аспекты оценки банкротства кредитной организации.