Тема 7. Источники и формы права

1. Понятие источника (причины возникновения) права и формы (формы выражения) права. Типы соотношения источника и формы права: римский (формально-логический), позитивистский, марксистский (социально-экономический) и социологический (реалистический) подходы. Особенности теоретико-философского и отраслевого (упрощённого) подходов.

Социальные истоки регулирования отношений и источники права.

Основные типы источников права(первичные и вторичные (формально-юридические); нематериальные – политико-идеологический, национально-культурный, религиозно-нравственный, социально-исторический, социально-психологический, юридический и материальные – социально-экономический, ценностно-экономический).

Форма права как средство внутренней организации и внешнего выражения действующего права (В. Л. Кулапов).

Форма права в двух измерениях (аспектах): внешняя (формальный источник права) и внутренняя (внутреннее содержание, отражающее социальное предназначение и сущность права: 1 – система права; 2 – социально-психологическая оценка права как действующего регулятора адресатами правовых норм).

Соотношение формы права и правовой формы в механизме правового регулирования. Правовая форма как комплексная категория юриспруденции.

2. Проблема соотношения форм естественного права (неписаных древних, естественно воспринимаемых народной памятью) и форм позитивного права (документально закреплённых государством).

Обряды, обычаи и формы естественного права. Развитие форм естественного права. Проблематика кровной мести и смертной казни.

Формы права, установленные государством, и формы права, санкционированные государством.

3. Основные виды внешних форм права (формальных источников права). Процесс их исторического появления и укрепления. Внешние формы права различных правовых культур и систем: связь господствующей формы права и типа правопорядка, правовой традиции.

Правовой обычай (привычное, обычное правило поведения) - обычное или древнее право. Деловое обыкновение или обычай делового оборота. Обычай местности его значение. Обычаи praeter legem и contra legem.

Юридический прецедент как решение правоприменительного органа по конкретному делу, которое в силу сложившейся традиции и практики становится образцом (примером) для разрешения в будущем тем же и всеми нижестоящими правоприменительными органами подобных (похожих) дел: судебный и административный (прецедент управления). Прецедентное («общее») или судейское право. Соотношение прецедента факта и прецедента права, особенности прецедента толкования права. Прецедент как выражение правовой позиции суда. Судебное усмотрение. Соотношение прецедента и правоприменительной практики.

Договор (контракт) как взаимное, добровольное и реальное соглашение лиц, создающее для них и представляемых ими лиц определённые правовые последствия (возникновение, изменение либо прекращение определённого правового статуса): нормативный и индивидуальный (частно-правовой). Договорное право. Международный договор, федеративный договор, коллективный договор, типовой договор.

Нормативный правовой акт.

Юридическая доктрина (специально-юридическая теория либо религиозно-правовая догма) - доктринальное право.

Принципы права и история (линия) права как особые (нетрадиционные) внешние формы права. Религиозные тексты и социальные предания как внешние формы права. Корпоративные акты (акты общественных и коммерческих организаций), экспертные заключения, программные документы (воззвания, обращения) как спорные внешние формы права.

Комбинированные (смешанные) формы права.

4. Понятие, особенности (значение: 1 – юридически значимое деяние и 2 – формально закреплённый результат совершённого деяния) и виды правового акта. Нормативный правовой акт и индивидуальный правовой акт.

НПА как формальный юридический документ, абстрактный итог рассмотрения определённого социального вопроса: понятие, признаки (формальный характер (публикация – реквизиты, внутреннее структурное построение, особая стилистика и терминология), нормативность (юридическая сила), властность и воля – органическая связь с деятельностью органа публичной власти, абстрактный характер регулирования социальных отношений, особая процедура подготовки, принятия, реализации и отмены, прямое активное действие, направленное на регулирование социальных отношений) и виды (по степени юридической силы – законы и подзаконные нормативные правовые акты; по субъекту правотворчества – акты референдума, акты государства, акты местного самоуправления; по сроку действия – акты неопределённо длительного действия и временные; по территории действия – федеральные, региональные, местные, локальные).

Иерархическая система НПА и её информационное и регулятивное значение.

5. Закон как особый вид НПА: понятие, признаки (особенности высшей юридической силы и прямого действия закона, волевой характер и представительная природа, содержание – нормы первичного, основополагающего характера, особый процессуальный порядок принятия, изменения и отмены) и виды (смешанный критерий – основной (системообразующий), о поправках к Конституции, органический или конституционный, кодифицированный, текущий (обыкновенный, обычный), делегированный (чрезвычайный), единообразный (модельный, рамочный), региональный).

Особенности и идея Конституции и кодекса. Основные принципы действия закона. Соотношение закона и законодательства (узкий и широкий смыслы, практическое значение вопроса). Законы и законодательные акты.

6. Подзаконный НПА: понятие, признаки и виды (указы главы государства, акты парламента, постановления правительства, приказы министров, акты подразделений министерств и ведомств, постановления губернаторов, акты местного самоуправления). Опасность ведомственного произвола при издании подзаконных НПА. Особенности ведомственных и территориальных подзаконных НПА. Подзаконные НПА должностных лиц (индивидуально вынесенные подзаконные НПА). Особенности подзаконных НПА местного самоуправления.

Локальные подзаконные НПА – корпоративное правовое регулирование.

7. Соотношение права и закона. Проблема неправового (несправедливого; принятого нелегитимным органом публичной власти) закона. Закон в «широком» и «узком» смыслах слова. Идеологическое восприятие специально-юридического термина «закон как внешняя форма права». Узаконенный произвол и право.

Соотношение права (системы права), системы законодательства и системы нормативных правовых актов.

Юридическая сила формы права: понятие, универсальный характер и содержание (выражение через юридическую силу норм права, содержащихся в рамках внутренней формы). Значение высшей юридической силы закона. Значение и правила публикации внешних форм права в официальных и иных источниках.