См.: Определение Московского городского суда от 08.09.2011 N 33-28440.

Однако обязанность проводить консультации по вопросу предоставления отпуска, декларированная Конвенцией N 132, не равна обязанности работодателя предоставить работнику отпуск в то время, о котором просит работник. Исключение составляют категории лиц, которым работодатель обязан предоставить отпуск в удобное для них время. К числу таких работников, например, относятся:

- беременные женщины (ст. ст. 122, 260 ТК РФ);

- работники в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ);

- женщины после окончания отпуска по уходу за ребенком (ст. 260 ТК РФ);

- муж в период нахождения жены в отпуске по беременности и родам (ст. 123 ТК РФ);

- работающие женщины и работающие одинокие мужчины, имеющие двух и более детей в возрасте до 12 лет (п. 3 Постановления ЦК КПСС, Совета Министров СССР от 22.01.1981 N 235 "О мерах по усилению государственной помощи семьям, имеющим детей", распоряжение Совета Министров СССР от 30.10.1985 N 2275р);

- доноры, сдавшие безвозмездно кровь и (или) ее компоненты (за исключением плазмы крови) 40 и более раз или плазму крови 60 и более раз, которые награждены нагрудным знаком "Почетный донор России" (ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ "О донорстве крови и ее компонентов");

- лица, работающие по совместительству, отпуск им предоставляется одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ);

- один из работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях родитель (опекун, попечитель). Работодатель обязан предоставить таким лицам ежегодный оплачиваемый отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего на обучение по образовательным программам среднего профессионального образования или высшего образования, расположенные в другой местности. При наличии двух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз для каждого ребенка (ст. 322 ТК РФ);

- граждане, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС, инвалиды вследствие чернобыльской катастрофы, из числа граждан (в том числе временно направленных или командированных), принимавших участие в работах по ликвидации последствий чернобыльской катастрофы в пределах зоны отчуждения или занятых в этот период на эксплуатации или других работах на Чернобыльской АЭС; военнослужащих и военнообязанных, призванных на специальные сборы и привлеченных в эти годы к выполнению работ, связанных с ликвидацией последствий чернобыльской катастрофы, независимо от места дислокации и выполнявшихся работ, а также лиц начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, проходивших службу в зоне отчуждения;

- граждан, эвакуированных из зоны отчуждения и переселенных из зоны отселения либо выехавших добровольно из зоны отселения после принятия решения об эвакуации и т.д. (ст. 14 Закона РФ от 15.05.1991 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС");

- граждане, получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв (бэр) (ст. 2 Федерального закона от 10.01.2002 N 2-ФЗ "О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне");

- работники, отозванные из отпуска (см. комментарий к ст. 125 ТК РФ);

- супруги военнослужащих (п. 11 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих");

- дети первого и второго поколения граждан, указанных в ст. 1 Федерального закона от 26.11.1998 N 175-ФЗ "О социальной защите граждан Российской Федерации, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча", страдающие заболеваниями вследствие воздействия радиации (ст. 12 названного Закона). Это положение распространяется на следующие категории граждан:

на граждан (в том числе временно направленных или командированных), включая военнослужащих и военнообязанных, призванных на специальные сборы, лиц начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, органов государственной безопасности, органов гражданской обороны, принимавших в 1957 - 1958 гг. непосредственное участие в работах по ликвидации последствий аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк", а также на граждан, включая военнослужащих и военнообязанных, призванных на специальные сборы, лиц начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, органов государственной безопасности, органов гражданской обороны, занятых на работах по проведению защитных мероприятий и реабилитации радиоактивно загрязненных территорий вдоль реки Теча в 1949 - 1956 гг.;

на граждан (в том числе временно направленных или командированных), включая военнослужащих и военнообязанных, призванных на специальные сборы, лиц начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, органов государственной безопасности, органов гражданской обороны, принимавших в 1959 - 1961 гг. непосредственное участие в работах по ликвидации последствий аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк", а также на граждан, включая военнослужащих и военнообязанных, призванных на специальные сборы, лиц начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, органов государственной безопасности, органов гражданской обороны, занятых на работах по проведению защитных мероприятий и реабилитации радиоактивно загрязненных территорий вдоль реки Теча в 1957 - 1962 гг.;

на граждан, эвакуированных (переселенных), а также добровольно выехавших из населенных пунктов (в том числе эвакуированных (переселенных) в пределах населенных пунктов, где эвакуация (переселение) производилась частично), подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, включая детей, в том числе детей, которые в момент эвакуации (переселения) находились в состоянии внутриутробного развития, а также на военнослужащих, вольнонаемный состав войсковых частей и спецконтингент, эвакуированных в 1957 году из зоны радиоактивного загрязнения. К добровольно выехавшим гражданам относятся граждане, выехавшие с 29 сентября 1957 г. по 31 декабря 1960 г. включительно из населенных пунктов, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк", а также выехавшие с 1949 года по 1962 год включительно из населенных пунктов (в том числе переселившиеся в пределах населенных пунктов, где переселение производилось частично), подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие сбросов радиоактивных отходов в реку Теча;

на граждан, проживающих в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, где средняя годовая эффективная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) (дополнительно над уровнем естественного радиационного фона для данной местности);

на граждан, проживавших в 1949 - 1956 гг. в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, и получивших накопленную эффективную дозу облучения свыше 35 сЗв (бэр);

на граждан, проживавших в 1949 - 1956 гг. в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, и получивших накопленную эффективную дозу облучения свыше 7 сЗв (бэр), но не более 35 сЗв (бэр);

на граждан, добровольно выехавших на новое место жительства из населенных пунктов, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, где средняя годовая эффективная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) (дополнительно над уровнем естественного радиационного фона для данной местности);

- инвалиды Великой Отечественной войны и инвалиды боевых действий (ст. 14 Федерального закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ "О ветеранах");

- участники Великой Отечественной войны (ст. 15 Федерального закона "О ветеранах"). Указанным правом могут воспользоваться, в частности, следующие участники Великой Отечественной войны:

военнослужащие, в том числе уволенные в запас (отставку), проходившие военную службу (включая воспитанников воинских частей и юнг) либо временно находившиеся в воинских частях, штабах и учреждениях, входивших в состав действующей армии в период гражданской войны, период Великой Отечественной войны или период других боевых операций по защите Отечества, а также партизаны и члены подпольных организаций, действовавших в период гражданской войны или период Великой Отечественной войны на временно оккупированных территориях СССР;

военнослужащие, в том числе уволенные в запас (отставку), лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел и органов государственной безопасности, проходившие в период Великой Отечественной войны службу в городах, участие в обороне которых засчитывается в выслугу лет для назначения пенсий на льготных условиях, установленных для военнослужащих воинских частей действующей армии;

лица вольнонаемного состава армии и флота, войск и органов внутренних дел, органов государственной безопасности, занимавшие в период Великой Отечественной войны штатные должности в воинских частях, штабах и учреждениях, входивших в состав действующей армии, либо находившиеся в указанный период в городах, участие в обороне которых засчитывается в выслугу лет для назначения пенсий на льготных условиях, установленных для военнослужащих воинских частей действующей армии;

сотрудники разведки, контрразведки, выполнявшие в период Великой Отечественной войны специальные задания в воинских частях, входивших в состав действующей армии, в тылу противника или на территориях других государств;

работники предприятий и военных объектов, наркоматов, ведомств, переведенные в период Великой Отечественной войны на положение лиц, состоящих в рядах Красной Армии, и выполнявшие задачи в интересах армии и флота в пределах тыловых границ действующих фронтов или операционных зон действующих флотов, а также работники учреждений и организаций (в том числе учреждений и организаций культуры и искусства), корреспонденты центральных газет, журналов, ТАСС, Совинформбюро и радио, кинооператоры Центральной студии документальных фильмов (кинохроники), командированные в период Великой Отечественной войны в действующую армию;

военнослужащие, в том числе уволенные в запас (отставку), лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел и органов государственной безопасности, бойцы и командный состав истребительных батальонов, взводов и отрядов защиты народа, принимавшие участие в боевых операциях по борьбе с десантами противника и боевых действиях совместно с воинскими частями, входившими в состав действующей армии, в период Великой Отечественной войны, а также принимавшие участие в боевых операциях по ликвидации националистического подполья на территориях Украины, Белоруссии, Литвы, Латвии и Эстонии в период с 1 января 1944 г. по 31 декабря 1951 г. Лица, принимавшие участие в операциях по боевому тралению в подразделениях, не входивших в состав действующего флота, в период Великой Отечественной войны, а также привлекавшиеся организациями Осоавиахима СССР и органами местной власти к разминированию территорий и объектов, сбору боеприпасов и военной техники в период с 1 февраля 1944 г. по 9 мая 1945 г.;

лица, принимавшие участие в боевых действиях против фашистской Германии и ее союзников в составе партизанских отрядов, подпольных групп, других антифашистских формирований в период Великой Отечественной войны на территориях других государств;

лица, награжденные медалью "За оборону Ленинграда", инвалиды с детства вследствие ранения, контузии или увечья, связанных с боевыми действиями в период Великой Отечественной войны 1941 - 1945 гг.;

- лица, награжденные знаком "Жителю блокадного Ленинграда"; лица, работавшие в период Великой Отечественной войны на объектах противовоздушной обороны, местной противовоздушной обороны, строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов и других военных объектов в пределах тыловых границ действующих фронтов, операционных зон действующих флотов, на прифронтовых участках железных и автомобильных дорог (ст. ст. 18, 19 Федерального закона "О ветеранах");

- ветераны боевых действий (ст. 16 названного Закона). К ветеранам боевых действий относятся:

военнослужащие, в том числе уволенные в запас (отставку), военнообязанные, призванные на военные сборы, лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел и органов государственной безопасности, работники указанных органов, работники Минобороны СССР и работники Минобороны России, сотрудники учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, направленные в другие государства органами государственной власти СССР, органами государственной власти РФ и принимавшие участие в боевых действиях при исполнении служебных обязанностей в этих государствах, а также принимавшие участие в соответствии с решениями органов государственной власти РФ в боевых действиях на территории Российской Федерации;

военнослужащие, в том числе уволенные в запас (отставку), лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел и органов государственной безопасности, лица, участвовавшие в операциях при выполнении правительственных боевых заданий по разминированию территорий и объектов на территории СССР и территориях других государств в период с 10 мая 1945 г. по 31 декабря 1951 г., в том числе в операциях по боевому тралению в период с 10 мая 1945 г. по 31 декабря 1957 г.;

военнослужащие автомобильных батальонов, направлявшиеся в Афганистан в период ведения там боевых действий для доставки грузов;

военнослужащие летного состава, совершавшие с территории СССР вылеты на боевые задания в Афганистан в период ведения там боевых действий;

- военнослужащие, проходившие военную службу в воинских частях, учреждениях, военно-учебных заведениях, не входивших в состав действующей армии, в период с 22 июня 1941 г. по 3 сентября 1945 г. не менее шести месяцев, военнослужащие, награжденные орденами или медалями СССР за службу в указанный период (ст. 17 указанного Закона);

- следующие категории военнослужащих (ст. 29 Указа Президента РФ от 16.09.1999 N 1237 "Вопросы прохождения военной службы"):

ветераны Великой Отечественной войны;

ветераны боевых действий на территориях других государств;

военнослужащие, имеющие такое право в соответствии с законодательством РФ о социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, и лица, приравненные к данной категории граждан;

военнослужащие, имеющие ребенка-инвалида до 16 лет;

одинокие военнослужащие, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет;

военнослужащие, награжденные знаком "Почетный донор России";

военнослужащие, имеющие трех и более детей в возрасте до 16 лет;

- граждане, удостоенные званий Героя Советского Союза, Героя Российской Федерации или являющиеся полными кавалерами ордена Славы (ст. 8 Закона РФ от 15.01.1993 N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы");

- работники ФССП России, которым присвоено звание "Почетный работник Федеральной службы судебных приставов" (п. 8 Положения о звании "Почетный работник Федеральной службы судебных приставов", утвержденного Приказом ФССП России от 26.07.2006 N 89);

- лица, награжденные нагрудным знаком "Почетный землеустроитель России" (п. 3 Описания нагрудного знака "Почетный землеустроитель России", утвержденного Приказом Госкомзема России от 20.03.2000 N 52);

- работники, удостоенные звания "Почетный работник антимонопольных органов России" (п. 10 Положения о звании "Почетный работник антимонопольных органов России", утвержденного Приказом МАП России от 05.02.2004 N 43).

Перечисленным категориям работников работодатель обязан предоставлять отпуск в удобное для них время.

В заявлении от 19.11.2009 работник выразил желание использовать вторую часть отпуска продолжительностью 12 календарных дней с 30 ноября 2009 г., воспользовавшись своим правом, уведомив об этом работодателя своевременно - за 11 календарных дней. Факт своевременного получения данного заявления работодателем не оспаривается. Вместе с тем в нарушение ранее достигнутой договоренности и положений ст. 125 ТК РФ работодатель уволил истца за прогул, в то время как работник отсутствовал на работе в связи с нахождением в отпуске. Доказательств отзыва работника из отпуска, наличия для этого оснований, предусмотренных ст. 125 ТК РФ, ответчик суду не представил.

Кроме того, как пояснил истец, работодатель при приеме его на работу был осведомлен относительно наличия у супруги истца статуса военнослужащей. Вместе с тем доказательств учета данного обстоятельства при составлении графика отпусков на 2009 год ответчик суду не представил, на их наличие в судебном заседании не ссылался, в то время как в соответствии с положениями ст. 123 ТК РФ при составлении графика отпусков работодатель должен учитывать, что отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных указанным Кодексом, иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию и в удобное для них время. Из материалов дела следует, что истец использовал вторую часть отпуска одновременно с предоставлением отпуска его супруге, являющейся военнослужащей. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается. Согласно нормативным положениям п. 11 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" отпуск супругам военнослужащих по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих.

При таких обстоятельствах законных оснований для увольнения истца за прогул не имелось. В действиях истца по использованию второй части отпуска в соответствии с достигнутой между ним и ответчиком договоренностью о разделении отпуска на части и предоставлении второй части отпуска одновременно с отпуском супруги, являющейся военнослужащей, нет признаков виновного противоправного поведения. Признаков дисциплинарного проступка, определение которого дается в ст. 192 ТК РФ, в действиях истца не имеется.

См.: Бюллетень судебной практики по гражданским делам Свердловского областного суда (третий квартал 2010 года), утвержденный Постановлением президиума Свердловского областного суда от 20.10.2010 (Определение судебной коллегии по гражданским делам Свердловского областного суда от 19.08.2010 N 33-9858/2010).

При этом нужно учитывать, что работодатель должен быть уведомлен работником о том, что у него есть право пойти в отпуск вне графика отпусков. В противном случае работодатель может просто не знать о наличии у работника такого права.

Так, согласно ст. 260 ТК РФ перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Из копий приказа о приеме работника на государственную гражданскую службу, служебного контракта, графика отпусков работников Арбитражного суда Сахалинской области и заявления Ю. об отпуске видно, что в соответствии с графиком отпусков на 2011 год очередной ежегодный оплачиваемый отпуск Ю., работающей в Арбитражном суде Сахалинской области, предусмотрен с 1 апреля по 20 мая 2011 г., а в заявлении об отпуске ставится вопрос о предоставлении очередного оплачиваемого отпуска с 11 января по 8 февраля 2011 г., при этом мотивы изменения периода предоставления отпуска в заявлении не приведены. Утверждения представителей ответчика о том, что Ю., обращаясь с заявлением о внеочередном предоставлении отпуска, надлежащим образом не уведомила работодателя о своей беременности, ничем не опровергнуты. Напротив, из справки женской консультации и копии приказа об отпуске следует, что документ, подтверждающий беременность Ю., последней представлен администрации Арбитражного суда после 7 февраля 2011 г.

Таким образом, право женщины на ежегодный оплачиваемый отпуск перед отпуском по беременности и родам или после него гарантируется федеральным законом в том лишь случае, если работодатель надлежащим образом уведомлен работником об основаниях предоставления такого отпуска.

Доводы в кассационной жалобе относительно неознакомления истицы с графиком отпусков, о согласии председателя Арбитражного суда с предоставлением отпуска по заявлению, об отсутствии обязанности работника предупреждать работодателя об уходе в отпуск, которые, по мнению Ю., опровергают выводы в решении суда, не убедительные.

Требования ст. 123 ТК РФ не возлагают на работодателя обязанность предварительного ознакомления работников с графиком отпусков. Согласие руководителя организации предоставить отпуск работнику в испрашиваемый период не означает, что в рассматриваемом случае руководителю были достоверно известны мотивы истребования отпуска. Отсутствие в нормах ТК РФ обязанности работника предупреждать работодателя об уходе в отпуск не порождает произвольного права работника по своему усмотрению самостоятельно определять период ухода в отпуск.