Однако налогоплательщик может его выполнить, при этом по своему усмотрению определить, какие сведения включать в эти пояснения и какие приложить документы.

При этом в силу подп. 7 п. 1 ст. 21 НК РФ налогоплательщики имеют право представлять налоговым органам и их должностным лицам пояснения по исчислению и уплате налогов, а также по актам проведенных налоговых проверок.

В ст. 23 НК РФ, перечисляющей обязанности налогоплательщика, представление пояснений по требованию налогового органа не указано.

То есть представление пояснений является не обязанностью, а правом налогоплательщиков.

На основании п. 1 ст. 93 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы.

В подп. 6 п. 1 ст. 23 НК РФ установлена обязанность налогоплательщика представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены НК РФ, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов, корреспондирующая праву налогового органа, определенному п. 1 ст. 93 НК РФ.

Отказ проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст. 126 НК РФ (п. 4 ст. 93 НК РФ).

Как следует из сопоставления п. 1 ст. 93 и п. 3 ст. 88 НК РФ, истребование документов и требование представить пояснения рассматриваются НК РФ как разные действия. Ответственности за непредставление пояснений в НК РФ не предусмотрено.

ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 28.08.2012 по делу N А10-355/2012 указал:

"Из положений п. 3 ст. 88 НК РФ следует, что сообщение о представлении пояснений рассматривается законодателем как процессуальный документ, принятый в рамках проводимой камеральной проверки налоговой декларации, не порождающий для лица, которому адресовано указанное сообщение, возникновения, изменения или прекращения предусмотренных законом прав и обязанностей.

При этом выполнение изложенных в нем предложений не является обязательным для налогоплательщика, поскольку не влечет ответственность, предусмотренную Налоговым кодексом РФ".

Относительно ссылки на ответственность должностных лиц по ч. 1 ст. 19.4 КоАП РФ, на которую есть ссылка в требовании, отметим следующее.

ФНС России еще в п. 2.3 письма от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 "О рекомендациях по проведению мероприятий налогового контроля, связанных с налоговыми проверками" указала, что:

"неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль), а равно воспрепятствование осуществлению этим должностным лицом служебных обязанностей влечет ответственность граждан и должностных лиц, предусмотренную ч. 1 ст. 19.4 КоАП РФ. Налоговым органам необходимо учитывать, что указанная административная ответственность применяется за неявку в налоговый орган, а не за отказ от дачи пояснений. Ссылку на применение указанной административной ответственности рекомендуется приводить в тексте уведомления о вызове налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента)".

Следовательно, по нашему мнению, неисполнение требования о представлении пояснений в связи с выявленной низкой налоговой нагрузкой не влечет для налогоплательщика ответственности.

 

Раздел IV. ЗАЩИТА НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКА,

ИЛИ ИСКУССТВО НАЛОГОВОГО СПОРА

 

В рубрике "Защита налогоплательщика, или Искусство налогового спора" размещаются материалы, посвященные процессуально-правовым и иным аспектам эффективной защиты прав налогоплательщиков как в административном (внесудебном), так и в судебном порядке. В частности, рассматриваются вопросы применения методов правовой защиты, стратегия и тактика ведения спора, особенности формирования доказательной базы, приемы аргументации и др. Также рассматриваются вопросы использования в споре достижений смежных отраслей знаний: психологии, риторики, логики и т.д.

 

Федорова Ольга Сергеевна, заместитель генерального директора по экономическим проектам группы компаний "Налоги и финансовое право"

 

Королева Мария Владиславовна, ведущий специалист по юридическим вопросам первой категории группы компаний "Налоги и финансовое право"

 

Возмещение акциза и НДС с использованием банковской гарантии

 

В статье рассмотрены вопросы возмещения налогов в специальном порядке - до окончания камеральной проверки поданной декларации. Для использования такой процедуры налогоплательщик получил банковскую гарантию.

 

Описание ситуации: Предприятие планирует воспользоваться правом на возврат (возмещение) акциза и НДС из бюджета с использованием банковской гарантии.

 

Вопрос 1: Имеет ли предприятие право вернуть в ускоренном порядке (с использованием банковской гарантии) часть суммы (не полную), заявленной по налоговой декларации?

 

Ответ:

 

НДС

 

Заявительный порядок возмещения НДС (до завершения камеральной проверки декларации) предусмотрен ст. 176.1 НК РФ.

В соответствии с подп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют налогоплательщики, предоставившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно п. 7 ст. 176.1 НК РФ налогоплательщики реализуют данное право путем подачи не позднее пяти дней со дня подачи декларации заявления о применении заявительного порядка возмещения налога, в котором налогоплательщик указывает реквизиты банковского счета для перечисления денежных средств. В указанном заявлении налогоплательщик принимает на себя обязательство вернуть в бюджет излишне полученные им (зачтенные ему) в заявительном порядке суммы (включая проценты, предусмотренные пунктом 10 настоящей статьи (в случае их уплаты), а также уплатить начисленные на указанные суммы проценты в порядке, установленном пунктом 17 настоящей статьи, в случае, если решение о возмещении суммы налога будет отменено полностью или частично.

Положения ст. 176.1 НК РФ не предусматривают сумму, которую налогоплательщик заявляет к возмещению, и не обязывают налогоплательщика подать заявление о возмещении с использованием банковской гарантии полной суммы налога, указанной в декларации.

В силу п. 8 ст. 176.1 НК РФ в течение пяти дней со дня подачи заявления налоговый орган проверяет определенные обстоятельства и принимает решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке или решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению.

То есть налоговый орган подтверждает право на возмещение или отказывает в возмещении суммы налога, указанной налогоплательщиком в заявлении.

Минфин РФ в письме от 26.09.2012 N 03-07-15/127 (направлено нижестоящим налоговым органам письмом ФНС России от 17.10.2012 N ЕД-4-3/17586) указал следующее:

"нормы ст. 176.1 НК РФ не препятствуют налогоплательщикам реализовать право на возмещение налога на добавленную стоимость в заявительном порядке как в отношении всей суммы налога, заявленной к возмещению в декларации по налогу на добавленную стоимость за соответствующий налоговый период, так и в отношении части заявленной суммы.

Таким образом, представление в налоговые органы банковской гарантии на часть суммы налога, заявленной к возмещению в декларации по налогу на добавленную стоимость за соответствующий налоговый период и указанной в заявлении о применении заявительного порядка возмещения налога, представляемом с данной декларацией, действующим нормам НК РФ о применении заявительного порядка возмещения налога на добавленную стоимость не противоречит ".

Аналогичное мнение отражено в письмах Минфина РФ от 07.06.2012 N 03-07-08/145, от 04.04.2012 N 03-07-15/32, ФНС РФ от 07.11.2011 N ЕД-4-3/18516@.