Типы сооружений для обработки осадков: Септиками называются сооружения, в которых одновременно происходят осветление сточной жидкости...
Папиллярные узоры пальцев рук - маркер спортивных способностей: дерматоглифические признаки формируются на 3-5 месяце беременности, не изменяются в течение жизни...
Топ:
Характеристика АТП и сварочно-жестяницкого участка: Транспорт в настоящее время является одной из важнейших отраслей народного...
Устройство и оснащение процедурного кабинета: Решающая роль в обеспечении правильного лечения пациентов отводится процедурной медсестре...
Интересное:
Подходы к решению темы фильма: Существует три основных типа исторического фильма, имеющих между собой много общего...
Средства для ингаляционного наркоза: Наркоз наступает в результате вдыхания (ингаляции) средств, которое осуществляют или с помощью маски...
Национальное богатство страны и его составляющие: для оценки элементов национального богатства используются...
Дисциплины:
2017-11-22 | 331 |
5.00
из
|
Заказать работу |
Содержание книги
Поиск на нашем сайте
|
|
Понятие пробела в законодательстве
Пробел – пустое, незаполненное место, пропуск (Толковый словарь русского языка под ред. Д.Н.Ушакова). В переносном значении пробел определяется как упущение, недостаток. Упущение – это неисполнение должного, недосмотр, ошибка по небрежности. Недостаток – несовершенство, изъян, погрешность, неполное количество чего-либо.
О пробелах в праве говорят в переносном значении как о несовершенстве права, отсутствии того реального содержания, которое должно являться необходимым его компонентом.
Некоторые юристы видят в праве в том числе и намеренные (мнимые) пробелы. Они могут иметь место в следующих случаях:
- когда определенный вопрос, конкретная сфера отношений находится вне пределов правового регулирования. Законодатель не считает целесообразным урегулировать соответствующее отношение правовыми средствами;
- когда определенный вид общественных отношений, входящий в сферу правового регулирования, недостаточно регламентирован нормами права конкретного содержания, однако имеются нормы более общего характера, которые могут быть обоснованно применены к данному конкретному виду общественных отношений;
- когда нормативный правовой акт предоставляет субъекту права определенные полномочия, не конкретизируя их. Здесь законодатель дает возможность субъекту в определенных пределах действовать самостоятельно, по своему усмотрению, выбирая наиболее целесообразное решение.
Смысловое значение термина «пробел» не дает ответа на вопрос: чего именно не хватает, что является несовершенным в данном предмете. Для этого необходимо проникнуть в сущность конкретного явления.
Таким образом, пробел в законодательстве – это полное или частичное отсутствие конкретного юридического предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.
Признаки пробела в законодательстве:
Пробел в законодательстве – это пробел в содержании действующей системе позитивного права. Действующая система источников права не охватывает собой тех отношений, которые в этом нуждаются. Иными словами, отсутствует необходимая для данного случая норма права.
Жизненный случай нуждается в правовом регулировании.
Факты, признанные быть урегулированными, находятся в сфере правового воздействия.
Причины пробелов:
Отставание закона от развивающихся общественных отношений;
Недостатки законотворческой деятельности.
Виды пробелов:
Абсолютный – отсутствует необходимая норма для урегулирования возникшего спора.
|
Частичный – норма регулирует сходные отношения.
Первоначальный – возникает в момент принятия нормативного правового акта
Последующий – необходимость в правовом регулировании возникает после принятия нормативного правового акта и в результате появления новых отношений.
Неурегулировано одно отношение, когда отсутствует одна норма
Отсутствие нормативного правового акта - не урегулирована система однородных отношений.
Способы устранения пробелов
- восполнение пробела путем применения аналогии закона и аналогии права;
- путем правотворчества.
Согласно действующему законодательству, отсутствие в законодательстве конкретного предписания для урегулирования возникшего спора не является для правоприменителя основанием для отказа в разрешении дела. Отказ от решения дела по существу в виду неясности, неполноты или противоречивости законодательства рассматривается как отказ в правосудии. Ч.3 ст.11 ГПК РФ определяет, что в случае отсутствия закона, регулирующего сходные отношения, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такого закона исходит из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).
Аналогия закона предполагает:
- конкретной нормы для ее применения к данному случаю в законодательстве нет;
- есть сходная норма, на основе которой этот случай может быть решен юридическими средствами.
Например, нормами гражданского института проведения лотерей не урегулирован вопрос о защите его права на получение качественной вещи. Если выигравшему участнику лотереи передана вещь с недостатками, то спор может быть разрешен по правилам обмена товаров, приобретенных в предприятии розничной торговли (ст.502 ГК РФ).
Аналогия закона возможна лишь там, где признаки рассматриваемого случая и признаки, предусмотренные нормой права, обнаруживают существенное сходство, где ряд признаков двух явлений идентичен. И.Сабо отмечает, что сходство должно быть в отношении признаков, которые имеют принципиальное значение, что различия не должны касаться сущности явлений
|
Аналогия права:
- конкретной нормы для ее применения к данному случаю в законодательстве нет;
- нет сходной нормы, на основе которой этот случай может быть решен юридическими средствами;
- есть общие принципы правового регулирования определенной отрасли права или юридического института.
В некоторых сферах правового регулирования применение аналогии исключено. Так, например, специфика уголовного права не позволяет использовать аналогию.
|
|
Поперечные профили набережных и береговой полосы: На городских территориях берегоукрепление проектируют с учетом технических и экономических требований, но особое значение придают эстетическим...
Историки об Елизавете Петровне: Елизавета попала между двумя встречными культурными течениями, воспитывалась среди новых европейских веяний и преданий...
Индивидуальные и групповые автопоилки: для животных. Схемы и конструкции...
История развития пистолетов-пулеметов: Предпосылкой для возникновения пистолетов-пулеметов послужила давняя тенденция тяготения винтовок...
© cyberpedia.su 2017-2024 - Не является автором материалов. Исключительное право сохранено за автором текста.
Если вы не хотите, чтобы данный материал был у нас на сайте, перейдите по ссылке: Нарушение авторских прав. Мы поможем в написании вашей работы!