Правовое регулирование международных кредитных сделок

 

Международные кредитные сделки в зависимости от особенностей субъектного состава подразделяются:

1) с точки зрения кредитора на: а) сделки, где в роли кредитора выступает один банк, и б) сделки, где в роли кредитора выступают два или более банка, действующие в рамках единого кредитного соглашения (так называемые международные консорциональные (синдицированные) кредитные сделки);

2) с точки зрения заемщика на: а) сделки, где в роли заемщика выступает коммерческая организация (так называемые корпоративные займы), и б) сделки, где в роли заемщика выступает государство (так называемые суверенные займы) <1>;

--------------------------------

<1> Анализ правового регулирования суверенных займов см.: Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках. М., 2009 (Серия "Библиотека центра исследований платежных систем и расчетов").

 

3) с точки зрения цели кредитования на сделки, совершаемые в целях финансирования: 1) конкретной внешнеэкономической сделки; 2) определенного объекта предпринимательской деятельности (проектное финансирование) <1>; 3) определенной сферы предпринимательской деятельности.

--------------------------------

<1> Анализ правового регулирования международного проектного финансирования см.: Там же.

 

К стандартным международным кредитным соглашениям относят соглашения, предусматривающее предоставление кредита одним банком-кредитором одному заемщику - коммерческой организации.

Согласно кредитной документации LMA <1> кредитное соглашение может быть обязывающим кредитора (committed facility) или не обязывающим кредитора (uncommitted facility). В случае обязывающего кредитного соглашения обязательства кредитора по предоставлению кредита, в том числе частями (траншами), обычно обусловлены соблюдением заемщиком предварительных условий (conditions precedent). В число предварительных условий, как правило, входит обязательство заемщика представить документы о своем корпоративном статусе, финансовом положении заемщика, заключении договоров обеспечения и др.

--------------------------------

<1> Loan Market Association (LMA) - Ассоциация ссудного рынка, создана в 1996 г. в Лондоне, ее членами являются более 500 организаций, среди которых банки, юридические фирмы, инвесторы и другие участники рынка. Одной из основных форм деятельности является разработка документации - типовых форм для заключения различных кредитных соглашений.

 

Что касается обязанности заемщика принять кредит, то стандартные кредитные соглашения требуют от заемщика направления в банк запроса об использовании кредита (utilisation request) в согласованной форме и право банка в течение согласованного времени (availability period) направить заемщику подтверждение. По истечении согласованного периода времени заемщик утрачивает право на получение кредита.

В качестве договорных средств защиты прав кредитора применяются заверения (representations) и гарантии (warranties), даваемые заемщиком банку, а также обязательства (covenants, undertakings), принимаемые на себя заемщиком. Заверения и гарантии направлены на подтверждение правового статуса заемщика в течение срока действия кредитного соглашения на основании предусмотренных кредитным соглашением документов. Целью заверений и гарантий является обеспечение возможности банку прекращения кредитования при изменении правового статуса заемщика, предоставлении недостоверной информации, что может рассматриваться в качестве обстоятельства неисполнения (event of default) по кредитному соглашению.

Обязательства обеспечивают возможность контроля со стороны банка за деятельностью заемщика и ограничения такой деятельности в целях поддержания финансовой стабильности заемщика и соблюдения интересов кредитора. Обязательства можно подразделить на три типа - финансовые, связанные с предоставлением информации и связанные с защитой активов. К финансовым обязательствам относятся различные лимиты и пропорции, которые зависят от изменения финансового положения заемщика. Информационные обязательства связаны с предоставлением банку в течение действия кредитного соглашения согласованной финансовой информации, информации, связанной с корпоративным управлением и принимаемыми решениями, страхованием обеспечения.

Обязательства, связанные с защитой активов, можно, в свою очередь, подразделить на позитивные и негативные. Позитивные обязательства связаны с информированием банка о невозможности (потенциальной невозможности) исполнения обязательств заемщиком. К категории позитивных обязательств можно отнести обязательства страхования обеспечения, получения заемщиком необходимых лицензий (природопользования, валютных, экспортных и т.п.), предоставление банку доступа к информации заемщика, назначение независимых аудиторов. Негативные обязательства включают в себя так называемый негативный залог (negative pledge) <1>, обязательство равной очередности требований по сравнению с необеспеченными кредиторами (pari passu ranking), а также запрет на отчуждение активов, предоставление займов, распределение дивидендов.

--------------------------------

<1> Негативный залог не является обеспечением, а представляет собой особые условия кредитного соглашения, устанавливающие обязательство заемщика не создавать обеспечения иного, чем в пользу кредитора по данному кредитному соглашению. У заемщика есть возможность согласовать группу активов, исключаемых из-под действия негативного залога при намерении использования их в обычной деятельности или для целей, улучшающих финансовое положение заемщика.

 

К событиям неисполнения, присущим международным кредитным соглашениям, относится нарушение обязательств заемщика по иным соглашениям (cross default), в том числе зависимыми компаниями, которым заемщик оказывает финансовую поддержку или в отношении обязательств которых является гарантом (cross default into subsidiaries). Также обстоятельствами, влекущими неисполнение обязательств, может явиться изменение деятельности (change of business) или изменение в управлении заемщика (change of control).

Главной целью синдицированного кредитования является распределение рисков при предоставлении крупного кредита одному заемщику между несколькими банками - участниками синдиката в рамках единого синдицированного кредитного соглашения (syndicated loan agreement). К основным юридическим признакам этого соглашения можно отнести следующие:

- соглашение является многосторонним договором, объединяющим все банки-участники;

- обязательства банков-участников раздельные, т.е. обычные участники не несут обязательств друг перед другом;

- обязательства банков-участников долевые, т.е. платежи при возврате кредита осуществляются пропорционально доле банка в общей предоставленной сумме;

- кредит предоставляется заемщику на необеспеченной основе, но под условием запрета залога (negative pledge), что обеспечивает равенство прав банков-участников в случае несостоятельности заемщика.

Исходя из структуры договорных отношений синдицированного кредитования выделяются следующие два основных его вида:

- первичное (прямое), при котором между заемщиком и всеми кредиторами заключается многосторонний кредитный договор, а для переводов сумм предоставляемого (возвращаемого) кредита привлекается уполномоченный банк-агент, который также может осуществлять контроль за исполнением заемщиком своих обязательств. При этом сумма кредита, предоставляемого заемщику каждым из кредиторов, считается предоставленной на единых условиях, но в размере соответствующей доли и в рамках двусторонних отношений, сторонами которых являются каждый кредитор и заемщик;

- вторичное (косвенное или путем участия), при котором заключается двусторонний кредитный договор между заемщиком и банком-кредитором, при этом последний уступает, иным образом передает свои права требования к заемщику другим банкам или привлекает от них средства на иной основе. При участии в кредитовании между банком-кредитором и участником заключается договор участия (sub-participation agreement). Банк-кредитор вправе не раскрывать заемщику того обстоятельства, что в действительности для его кредитования будут привлечены третьи банки-участники.

Говоря о праве, применимом к международной кредитной сделке, следует отметить, что, поскольку банк, как правило, имеет возможность самостоятельно определять условия предоставления кредита (за исключением случаев особого интереса к заемщику или в случае государственных займов), обычно в качестве применимого указывается право места нахождения банка. Однако возможен и выбор права страны-заемщика и в этом случае банк нередко включает в договор дополнительные оговорки, защищающие его от возможных правовых рисков, в частности от последующего изменения законодательства.

Существующие в законодательстве зарубежных государств специальные коллизионные привязки также указывают на право страны места нахождения кредитора как на право, применимое к кредитному договору (характерно для законодательства стран СНГ, включая Россию <1>, стран Балтии, некоторых стран Восточной Европы, Китая). При коллизионном регулировании банковских сделок в целом также применяется привязка к месту нахождения банка (Австрия, Румыния). Могут использоваться и коллизионные привязки общего характера, в частности, lex loci solutionis, lex rei sitae, lex monetae и др.

--------------------------------

<1> См.: п. 3 ст. 1211 ГК РФ.

 

Предоставляемые евровалютные кредиты подчинены, как правило, английскому праву в силу использования стандартной кредитной документации, разработанной упомянутой выше LMA. Стандартные формы LMA содержат набор "жестких" условий (hard provisions) и "мягких" (soft provisions) условий. Первые устанавливают толкование основных понятий, механизм осуществления сделки, в том числе порядок предоставления и погашения кредита, порядок уплаты процентов, закрепляют права и обязанности сторон, регулируют вопросы налогообложения и вопросы выбора применимого права. Если стороны сделки договариваются об использовании форм договоров LMA, "жесткие" условия таких договоров в процессе переговоров изменены быть не могут. "Мягкие" условия определяются сторонами с учетом особенностей кредитной сделки и регулируют вопросы установления предварительных условий предоставления кредита, вопросы целевого использования кредита и форм обеспечения обязательств, определяют случаи досрочного исполнения обязательств, порядок изменения состава кредиторов и другие технические вопросы.