Виды договоров, используемых в мировой практике недропользования.

Закон РФ «О недрах» устанавливает определенный перечень требований к содержанию лицензии, которые могут либо включаться в саму лицензию, либо оформляться в виде приложений, являющихся ее неотъемлемой частью. Одним из таких приложений является договор определенной, закрепляемой лицензией, формы. Такой договор должен зафиксировать конкретные условия, на которых государство предоставляет участок недр в пользование. Договор в гражданском праве — соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В принципе возможны различные классификации договоров по различным критериям. В недропользовании определяющими условиями формирования возможных типов договоров являются три основных условия: — право собственности на добытую продукцию; — правовой режим взаимоотношений государства и недропользователя; — налоговый режим.

С.С. Хамроев дает следующее определение концессионного договора: соглашение сторон, в котором одна сторона – уполномоченный правительством концессионный орган – берет на себя обязательство передать концессионеру имущество, участки земли и недр на срочной и взаимовыгодной основе, а вторая сторона – концессионер – обязуется принять имущество, земельные участки и недра и своевременно вносить плату за их использование

Каждое из приведенных условий имеет только два варианта решения, что позволяет четко ограничить возможные варианты типов договоров и их характерные отличия. Государство, как собственник недр, вправе либо сохранить за собой право на добытую продукцию, либо передать его недропользователю. Регулирование отношений недропользования между государством-собственником недр и недропользователем в рамках российской правовой системы возможно на основе либо административного, либо гражданского законодательства. Следует отметить, что в чистом виде практически ни одно из них не реализуется. Режим, установленный Законом РФ «О недрах», базируется на нормах административного права и лишь в ряде случаев предусматривает действие норм ГК РФ. Режим, установленный ФЗ «О СРП», базируется на нормах гражданского права и лишь в отдельных случаях предусматривает действие норм административного права.

Третье условие — налоговый режим. НК РФ устанавливает в этом отношении только две альтернативы: общий режим и специальный налоговый режим применительно к недропользованию в форме раздела продукции. Сочетание действия перечисленных условий теоретически позволяет получить восемь разновидностей договоров. Однако реально пока действует только три: лицензионное соглашение, СРП и контракт на предоставление услуг (с риском и без риска). Законодательством об инвестиционной деятельности [85] и рядом других законодательных актов предусмотрена принципиальная возможность использования концессионной формы. Теоретически возможны другие типы договоров. Так, например, ничто не препятствует осуществлять режим пользования недрами на основе Закона РФ «О недрах», используя не действующий, а специальный налоговый режим раздела продукции. Контракт на предоставление услуг, или так называемое сервисное соглашение, представляет собой подрядный договор с различной формой расчетов оплаты. Он применяется в сфере недропользования при производстве капитального ремонта скважин и приведении операций по интенсификации добычи нефти (гидроразрыв пласта и т.п.). В одном случае система оплаты строится таким образом, что подрядчик заинтересован в результате, то есть его вознаграждение определяется размерами прироста объемов добычи. Величина прироста добычи объективно во многом определяется природным фактором, а не технологией. В результате величина вознаграждения становится неопределенной. Такая форма получила название контракта на предоставление услуг с риском. В других случаях возможна иная форма расчетов, когда размер вознаграждения определяется обязательством выполнить заранее оговоренный объем технологических операций. Результат этих операций, т.е. приведут они к увеличению добычи или нет, не влияет на размер вознаграждения. Такая форма получила название сервисного договора без риска. На практике в зависимости от конкретных условий применяются обе формы договора. Особенности отношений недропользования, по существу, не влияют на правовой режим заключения и исполнения таких договоров, который целиком регулируется нормами ГК РФ.

Несмотря на различия в объемах, количестве и содержании статей, Лицензионное соглашение легко поддается типизации. Все статьи укрупненно можно объединить в пять групп: — общие положения; — регулирование производства; — регулирование правовых отношений; — регулирование экономической деятельности; — процедурные вопросы. К первой группе относятся статьи, определяющие цели и предмет соглашения, намерения сторон, в частности иностранной, сотрудничать с российскими объединениями и участвовать в социальном развитии региона, в котором находится месторождение. Вторая группа наиболее крупная. В нее входят статьи, регламентирующие структуру управления проектом освоения месторождения, перечисляются производственные требования и обязательства недропользователя. Специальные статьи определяют содержание, порядок принятия и контроля программы и бюджета освоения лицензионного участка. Описывается, кто и как должен представлять эти документы, кто, как и когда их рассматривает и утверждает. В частности, обычно фиксируются обязательства о преимущественном использовании местного персонала, подготовке и совершенствовании кадров и т.п. Указывается, что вся работа должна вестись в соответствии с утвержденной программой на период освоения месторождения. Оговаривается, что в эту программу могут вноситься изменения, если они обоснованы. Обязательно имеются одна или несколько статей, которые определяют срок действия всего соглашения, а также отдельных этапов: поискового, оценочного, разведочного, обустройства, добычи. Описываются условия продления соглашения или его досрочного прекращения. Подробно указывается, кто, что, как и когда должен делать. Всем этим вопросам особенно большое внимание уделяют зарубежные фирмы, которые в условиях экономической нестабильности хотят путем заключения Лицензионного соглашения в определенной мере оградить себя от возможных коллизий в будущем.

Примерно четверть всех статей посвящена различным правовым вопросам:

— права на территорию;

 — распоряжение углеводородами;

— право собственности на имущество;

 — переуступка прав;

 — отказ от прав;

 — процедура разрешения споров;

— форс-мажор и др.

Все эти статьи могли бы и, очевидно, должны быть сравнительно краткими и содержать в основном ссылки на нормы закона. В Лицензионном соглашении обычно содержится положение, предусматривающее действие недропользователя в случае изменения условий договора при изменении законодательства. Обычно владельцу лицензии государство предоставляет достаточно весомые гарантии стабильности условий договора и лицензии. Четвертая группа статей посвящена различным экономическим вопросам. В основном они касаются перечня, порядка и ставок платежей и налогов, которые должен платить недропользователь. Это очень важная часть договора. Законодательно устанавливается обычно лишь перечень и диапазон, в пределах которого могут устанавливаться платежи. Конкретные величины и детальный порядок их уплаты являются предметом договора. Эти параметры являются, как правило, критериями, по которым на конкурсе выбирается компанияпобедитель. В первую очередь это платежи за право поиска и разведки, плата за право добычи (роялти) и др. Заканчивается договор несколькими статьями, в которых описаны процедурные вопросы: — конфиденциальность; — дата вступления договора в силу; — извещения (кому, по какому адресу направлять уведомления и т.д.); — подписи уполномоченных лиц, подписавших договор. Договор имеет обычно приложения. В них дается карта с координатами лицензионного участка. Могут быть другие приложения, в частности, касающиеся вопросов экологии, социально-экономических программ и т.п.

Перспективной формой договора на пользование недрами является концессия, концессионное соглашение. Концессия, в соответствии с инвестиционным законодательством [85], представляет собой разновидность обязательств, предусматривающую прямое участие государства в инвестиционной деятельности, осуществляемой российскими или иностранными инвесторами по итогам торгов (аукционов и конкурсов) в форме капитальных вложений.

Предметом концессии, как правило, является право на эксплуатацию на определенных условиях природных ресурсов, предприятий и других объектов. Право государства на предоставление концессии гражданам РФ и иностранным гражданам вытекает из права собственности и суверенитета государства над природными ресурсами, которые определяют право государства устанавливать административный (разрешительный) или гражданско-правовой (договорной) режим пользования недрами. В международном частном праве понятие концессии или модернизированной концессии распространяется на так называемые контракты типа «роялти — налог на прибыль», предусматривающие заключение пользователем недр договора на предоставление государством иностранной, реже отечественной компании права на освоение природных ресурсов, предусматривающего право собственности пользователя недр на добытые полезные ископаемые и его обязательство уплачивать установленные налоги. Порядок предоставления и условия концессии в соответствии с принципами международного права должны регулироваться прежде всего национальным законодательством. В российском природоресурсном законодательстве концессия как разновидность договорной формы предоставления природных ресурсов в пользование детально разработана в лесном законодательстве. По договору концессии участка лесного фонда одна сторона обязуется предоставить другой стороне на срок от одного года до девяти лет право возмездного пользования на определенных условиях лесными ресурсами на соответствующем участке лесного фонда. По договору концессии предоставляются в пользование участки лесного фонда, как правило, неосвоенные, без сложившейся инфраструктуры, требующие значительных средств для вовлечения этих участков в эксплуатацию. Сторонами договора концессии являются Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти и лица, признаваемые в соответствии с законодательством РФ инвесторами. Договор концессии заключается по результатам проведения конкурса или аукциона.

Специфической разновидностью договоров на пользование недрами является так называемое соглашение о разделе продукции (СРП). Его организационно-правовой статус и содержание регулируются ФЗ «О СРП». Следует четко различать закон о СРП и налоговый режим в форме раздела продукции. В соответствии с ФЗ «О СРП» недропользователь выполняет, по существу, функции подрядчика у государства. Добытая продукция остается в собственности государства до точки (момента) раздела. Взаимоотношения государства и недропользователя оформляются в форме гражданско-правового договора, который является основанием предоставления недропользователю права пользования участком недр. При этом используется специальный налоговый режим в форме раздела продукции. В России уже накоплен значительный опыт заключения и реализации СРП [127]. Пока они применяются только при добыче нефти. Разрабатываются проекты использования режима СРП при освоении газовых месторождений, месторождений угля, драгоценных камней и металлов.

Первоначально только ФЗ «О СРП» в качестве пользователя недр допускал возможность привлечения субъектов предпринимательской деятельности в качестве участников простого товарищества. Позднее Закон РФ «О недрах» распространил эту форму на все режимы недропользования.

Анализ мировой практики показывает, что в силу тех или иных различий политического, экономического, национального, природного характера при освоении ресурсов недр в этих странах используется достаточно много модификаций договоров, соглашений и контрактов.

Известные зарубежные специалисты в области международного горного права, в частности, Г. Барроуз и Т. Гортон (США), К. Гюритте (Франция), П. Камерон (Нидерланды), Д. Заппата (Италия), А. Кемп (Канада) и многие другие выделяют из огромного многообразия различных форм, типов и видов соглашений об освоении месторождений полезных ископаемых три основные формы, получившие следующие названия: — соглашение типа «роялти — налог на прибыль»; — соглашение о разделе продукции; — контракт на предоставление услуг. Соглашения типа «роялти — налог на прибыль» предусматривают, как следует из названия, взимание государством платы за право пользования недрами, налога на прибыль, а также некоторых других налогов. Применялись они с начала развития собственной нефтедобычи в странах Европы и Сев. Америки. После нефтяного кризиса начала 70-х годов этот тип соглашений полностью вытеснил широко распространенные в остальных нефтедобывающих странах Азии, Африки, Америки и Австралии концессионные соглашения. Процесс вытеснения концессионных соглашений имел эволюционный характер и шел в основном путем постепенного ужесточения со стороны государства контроля за действиями компаний и, естественно, увеличения налоговых отчислений в пользу государства. В правовом отношении произошла постепенная замена права практически полной собственности концессионера на недра и ресурсы недр, присущего классическим концессиям, на право собственности, в ряде случаев ограниченного, только на добытые полезные ископаемые. Эволюционный и достаточно длительный процесс поэлементной замены условий концессионных соглашений привел к тому, что сам термин «концессия» продолжал использоваться еще длительное время. Ряд специалистов продолжает применять его и до сих пор, оговаривая, однако, его условность (Г. Барроуз), некоторые отрицают его полностью (Д. Г. Хиггинс) [127].

Соглашение типа «роялти — налог на прибыль» характеризуется следующими основными положениями: — пользователь недр получает эксклюзивное право на поиск, разведку и разработку открытого месторождения, которые он осуществляет за счет собственных средств, принимая на себя все риски; — вся добытая продукция принадлежит пользователю недр, который имеет право распоряжаться ею самостоятельно. Иногда в соглашении могут оговариваться определенные обязательства. Например, обязательство реализации части добытой продукции на внутреннем рынке и т.п.; — пользователь недр уплачивает государству-собственнику недр платежи за право поиска и разведки, а также платеж за право добычи продукции, который осуществляется по усмотрению государства в денежной или натуральной форме; — пользователь недр уплачивает налог на прибыль, а также другие оговоренные соглашением или законом общие налоги; — сооружения и оборудование, используемые для нефтяных операций, являются собственностью пользователя недр.

Второй, наиболее распространенной, формой договоров на пользование недрами в настоящее время является Соглашение о разделе продукции. Помимо специфики экономических и фискальных расчетов они обладают и рядом юридических особенностей. Главные черты СРП: — государство-собственник недр определяет на конкурсной основе или прямыми переговорами компанию, которая выполняет роль подрядчика при освоении конкретного участка недр, (блока, месторождения). Компания получает эксклюзивное право на поиски, разведку и разработку открытого месторождения, которые она осуществляет за счет собственных средств, принимая на себя все риски; — государство-собственник недр и компания владеют на определенных соглашением условиях долями добытой продукции; — компания имеет право на возмещение своих расходов (капитальных вложений и текущих затрат) за счет установленной соглашением части продукции, добытой в пределах выделенного участка (так называемая затратная нефть), и получение определенной доли остающегося объема добытой продукции в качестве вознаграждения, так называемая прибыльная нефть; — в зависимости от условия конкретного соглашения прибыль компании подлежит налогообложению, либо она освобождается от налогов. Эти условия учитываются при определении пропорций распределения прибыльной нефти между государством и компанией; — сооружения и оборудование, используемые для нефтяных операций, переходят в собственность государства либо с момента их приобретения, либо постепенно, по мере их амортизации. Исходя из этого, принципиальные различия между соглашениями типа «роялти — налог на прибыль» или концессией и СРП в следующем. Соглашение типа «роялти — налог на прибыль» предусматривает предоставление пользователю недр права собственности на добываемую продукцию. Государство в этом случае имеет право на взимание с него платы за пользование недрами (роялти), а также налогов, предусмотренных законодательством страны. Таким образом, это соглашение гарантирует пользователю недр возможность владеть всей добытой продукцией. Однако обязывает его уплачивать относительно высокие налоги и отчисления государству. СРП предусматривает, что нефтяная компания юридически является подрядчиком владельца прав на недра, в качестве которого выступает государство или национальная нефтяная компания. При этом компания получает право собственности на долю добытой продукции, эквивалентную ее затратам и рискам. Государство в этом случае имеет возможность более тщательно контролировать как сами работы в рамках проекта, так и вопросы собственности, связанные с добычей. В сравнении с соглашениями типа «роялти — налог на прибыль» в разделе продукции государство взимает с компании в целом более низкие налоги. На эту особенность указывают все специалисты, отмечая при этом теоретическую независимость условий соглашений от формы договорных отношений, позволяющую получать в любом случае практически одинаковый результат.

Контракт на предоставление услуг, или сервисное соглашение, наибольшее распространение получил в Бразилии. Компания на условиях риска осуществляет работы по поискам и разведке, а в случае открытия коммерческого месторождения финансирует и его обустройство. После этого государственная нефтяная компания берет месторождение под свой контроль. Затраты сервисной компании возмещаются за счет добытой продукции. При этом она имеет право на приобретение и реализацию определенного объема добытой продукции. В России и странах СНГ до сих пор эта форма Лицензионного соглашения не встречалась. Выше шла речь о сервисной форме лицензионных договоров. В то же время сервисные договора получили широкое распространение как обычный подрядный договор при выполнении отдельных операций в процессе пользования недрами. Отличительная особенность некоторых сервисных соглашений состоит в том, что они могут заключаться на условиях риска. Это в первую очередь соглашения на производство работ по интенсификации притока нефти, капитального ремонта скважин и т.п. Сервисный договор, как указывалось обычно, предусматривает определенную зависимость вознаграждения от объема дополнительно добытой продукции. Виды и методы таких расчетов могут быть самые различные. Однако правилом является расчет в натуральной форме. Сравнение экономического и фискального механизма всех трех форм договорных отношений, применяемых в недропользовании («роялти — налог на прибыль», СРП, контракт на предоставление услуг), показывает, что с чисто экономической точки зрения существует теоретическая возможность обеспечить одинаковые поступления государству независимо от форм соглашения. Главное требование, предъявляемое к любому соглашению об освоении ресурсов недр, состоит в том, что его экономический и фискальный режим должен быть гибким и обеспечивать инвестору надежное покрытие его затрат и получение справедливой прибыли с учетом рисков, а государству — возможность осваивать месторождения с различными горно-геологическими и экономико-географическими характеристиками, обеспечивая необходимые потребности народного хозяйства, а также получение соответствующей доли прибыли и горной ренты. В этом отношении оптимальной формой является Соглашение о разделе продукции.