Тема « Внешнеэкономические операции и сделки. Внешнеторговый договор»

Понятие внешнеэкономической операции включает всю реальную деятельность субъекта ВЭД по продвижению товара (услуги), включая подготовительную работу, переговоры, подписание контракта, претензионную работу и т.д. При этом юридическое значение имеет не вся указанная деятельность, а лишь конкретные ее проявления.

Правовой формой внешнеэкономической операции, фиксирующей факт ее осуществления и порождающей правовые последствия, является внешнеэкономическая сделка.

Виды внешнеэкономических операций.

Основные:

- обмен товарами в материально-вещественной форме;

- обмен научно-техническими знаниями;

- обмен различными услугами (техническими, туристическими, консультационными);

- аренда машин и оборудования;

- обмен культурными ценностями.

Вспомогательные (обеспечивающие):

- посреднические;

- перевозка грузов;

- экспедиторские;

- страхование грузов при перевозке и хранении;

- осуществление международных расчетов и др.

Внешнеторговая операция – основная разновидность внешнеэкономических операций (п. 1 Указа Президента № 178).

Внешнеторговая операция – это комплекс (совокупность) действий, включающих подготовку, заключение и исполнение внешнеторговой сделки

Внешнеэкономическая операция может оформляться одной или несколькими внешнеэкономическими сделками.

Большинство внешнеэкономических операций относятся к одной из 3-х основных категорий:

купля-продажа товаров;

купля-продажа услуг;

купля-продажа объектов интеллектуальной собственности.

В первой категории (внешнеторговых операциях по купле-продаже товаров)различают:

экспортные (реэкспортные) операции;

импортные (реимпортные) операции;

товарообменные операции.

Под экспортом понимается вывоз товаров за пределы таможенной территории. При этом в страну поступают денежные (валютные) ресурсы.

Реэкспорт – это разновидность экспортных операций, при которой вывозу подлежит товар, ранее ввезенный в страну.

Импорт – ввоз товаров на таможенную территорию, а реимпорт – ввоз ранее вывезенного товара.

Товарообменные (встречные) операции предполагают два товарных потока – экспортный и импортный.

Таким образом, по направлениям торговли все внешнеторговые операции можно разбить на группы:

экспортные и реэкспортные;

импортные и реимпортные.

В юридической литературе внешнеэкономические сделки определяются как совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Внешнеэкономическую сделку также можно определить как хозяйственную сделку, осложненную иностранным элементом.

Под иностранным элементом при этом понимается наличие любого из следующих условий:

хотя бы один из участников сделки является иностранным субъектом права (юридическое или физическое лицо, государство);

хотя бы один из участников сделки находится за рубежом, т.е. имеет за рубежом юридический адрес или постоянное место жительства;

сделка или отдельные ее правовые составляющие совершены за рубежом;

сделка совершена в отношении имущества, находящегося за рубежом;

сделка подлежит исполнению за рубежом.

Термин «внешнеторговый договор» имеет легальное определение, закрепленное в п. 1 Указа П. РБ № 178: это договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной д-ти, выполнение работ, оказание услуг.

Основным критерием отнесения сделки к категории внешнеэкономических (международных)одни авторы считают связь данной сделки более чем с одной системой национального права.

Другие авторы, основным признаком, отличающим внешнеэкономическую сделку от внутрихозяйственной, называют иную национальную (государственную) принадлежность одного из контрагентов.

Кроме этого основного признака внешнеэкономических сделок можно назвать еще ряд дополнительных, или факультативных. Наличие этих признаков необязательно для классификации сделки как внешнеэкономической, однако, как правило, дает основание не сомневаться в ее внешнеэкономическом характере. Среди таких признаков чаще всего называют:

• перемещение товаров через государственную границу;

• использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты (валюта является иностранной по отношению хотя бы к одному из контрагентов);

• специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических договоров (споры, вытекающие из внешнеэкономических сделок, могут быть предметом рассмотрения как гос. судов, так и межд. коммерч. арбитражей);

• специфический круг источников, регулирующих внешнеэкономическую сделку.

Содержание внешнеэкономической сделки определяется:

• волей сторон, зафиксированной в согласованных сторонами условиях внешнеторгового договора;

• источниками международного и национального права (международными конвенциями и соглашениями, национальными законами и другими НПА);

• международными обычаями;

• торговыми обычаями и обыкновениями международной торговли (lexmercatoria).

Форма внешнеэкономической сделки

Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юр. лицо или гражданин РБ, совершается независимо от места заключения договора в письменной форме (п. 2 ст. 1116 ГК). Несоблюдение данного требования влечет недействительность внешнеэкономической сделки на основании п. 3 ст. 163 ГК. Сделка в письменной форме может быть заключена путем составления единого документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по сделке (п. 2 ст. 404 ГК).

На внешнеэкономическую сделку распространяется также правило о нотариальном удостоверении или гос. регистрации сделки, если ее предметом является недвижимость или иной объект, для сделок с которыми законодательством установлено обязательное нотариальное удостоверение или гос. регистрация (ст. 164 и 165 ГК). Последствием несоблюдения нотариальной формы или требования о гос. регистрации является недействительность сделки в форме ничтожности (ст. 166 ГК).

Внешнеэкономические сделки могут обладать особенностями:

в правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры (многосторонние, двусторонние, региональные), например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.;

внешнеэкономические сделки носят имущественный и возмездный характер, поэтому в качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта;

требуется выполнение определенных таможенных правил, т. к. товары, услуги пересекают границы государств;

для торговых внешнеэкономических сделок существует система квот и лицензирования (на ввоз или вывоз определенной продукции);

во внешнеэкономических сделках существует больший риск их неисполнения в силу форсмажорных обстоятельств, политических событий, введения ограничительных мер государством;

споры по внешнеэкономическим сделкам в основном рассматриваются третейскими судами (в рамках МКА).

Требования законодательства к форме внешнеторгового договора

Внешнеторговый договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 ГК).

На практике часто возникает вопрос о заключении договора посредством факсимильной связи. Напрямую такой способ заключения договора законодательством не урегулирован и может с определенной долей условности относиться только к определению п. 2 ст. 404 ГК «иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору».

В ст. 403 ГК установлен порядок определения момента заключения договора, который распространяется и на внешнеторговые договоры. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (консенсуальный договор). Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (реальный договор). Договор, подлежащий гос. регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации – с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами. Договор, заключаемый на бирже, считается заключенным с момента, определенного законодательством, регулирующим деятельность такой биржи, или правилами, действующими на бирже.

Реквизиты внешнеторгового договора

К реквизитам внешнеторгового договора относятся номер, дата и место заключения договора, сведения, указываемые в преамбуле и в заключительной статье «Реквизиты сторон».

Во внешнеторговом договоре указываются:

• наименование договора (договор купли-продажи, оказания услуг, выполнения работ, лицензионный договор и пр.);

• дата подписания договора;

• место подписания договора (страна, населенный пункт).

Преамбула (вводная часть). В ней указываются:

• полное фирменное наименование контрагента, а также сокращенное название сторон по договору («Поставщик» — «Покупатель», «Заказчик» — «Исполнитель» и пр.);

• должности, фамилии, имена и отчества (при наличии) лиц, подписывающих договор, указания на документ, подтверждающий их полномочия на подписание договора.

Реквизиты сторон:

• почтовые реквизиты;

• местонахождение (адрес) контрагента;

• банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка);

• отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

Требования законодательства к содержанию внешнеторг. договора

При заключении внешнеторгового договора резидент РБ, независимо от применимого при его заключении права, обязан отразить в документе (документах), посредством которого был заключен внешнеторговый договор, следующие условия:

• стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

• условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм (подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178).

Общая стоимость (ориентировочная стоимость) товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификация, ассортиментный перечень), являющемся неотъемлемой частью данного договора.

Т.о., при заключении внешнеторгового договора необходимо согласовать со своим контрагентом и включить в текст договора следующие условия:

• предмет (п. 1 ст. 402 ГК);

• условия, которые ГК относит к существенным по выбранному виду договора (п. 1 ст. 402 ГК);

• условие о расчетах (подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178);

• условие о стоимости (подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178).

Последствия нарушения данных требований: при невключении в договор существенных условий он считается незаключенным; при невключении обязательных требований законодательства – как минимум штраф (ст. 11.42 КоАП), как максимум – признание договора недействительным (ст. 168 ГК).

Базисные условия поставки

Самой распространенной практикой при заключении внешнеторговых договоров можно считать включение в качестве базисных условий терминов ИНКОТЕРМС. В случае несовпадения толкования базисных условий в договоре и в используемой редакции ИНКОТЕРМС приоритет в спорных ситуациях имеют условия договора.

В целом ИНКОТЕРМС носит факультативный характер. Его применение в полном объеме или в какой-то отдельной части внешнеторгового договора зависит от воли договаривающихся сторон. Однако законодательством ряда стран ИНКОТЕРМС придана обязательная сила (в Украине и Ираке – при исполнении внешнеторговых сделок, в Испании – в импортных операциях).

Приняв толкование термина по ИНКОТЕРМС в качестве общей основы договора, стороны могут также внести в договор изменения или дополнения, соответствующие условиям, принятым в данной отрасли торговли. Содержание этих изменений должно быть детально оговорено в договоре. По данному вопросу Пленум ВХС РБ разъяснил: при применении базисных условий поставок, предусмотренных Международными правилами толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС, хозяйственные суды должны учитывать, что стороны договора вправе по взаимному соглашению изменить содержание базисных условий поставок, на которые они ссылаются в договоре (Постановление ВХС № 21).

Все торговые термины ИНКОТЕРМС делятся на четыре группы:

• группа E – от продавца, т.е. продавец предоставляет товар в распоряжение покупателя на своем предприятии;

• группа F – основная перевозка не оплачена, т.е. продавец предоставляет товар в распоряжение первого перевозчика, указанного покупателем и им зафрахтованного;

• группа C – основная перевозка оплачена, т.е. продавец заключает договор перевозки и предоставляет товар в распоряжение перевозчика;

• группа D – прибытие, т.е. продавец заключает договор перевозки и предоставляет товар в распоряжение покупателя в согласованном месте назначения с оплатой или без оплаты пошлины.

Условие о расчетах

В соответствии с требованиями Указа № 178 во внешнеторговом договоре должно присутствовать условие расчета, под которым понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп. 1.6.3 п. 1 Указа № 178.

В данном условии внешнеторгового договора прописываются:

• валюта платежа (несколько возможных валют платежа);

• условия пересчета валюты цены договора в валюту платежа (в случае, если они не совпадают);

• форма расчета (аккредитив, инкассо, банковский перевод);

• условия по защите получателя платежа от валютных рисков (так называемые валютные оговорки);

• сторона, несущая бремя банковских расходов по оплате;

• прочие условия, касающиеся расчетов по сделке.

Внешнеторговые договоры могут предусматривать одновременно две формы расчетов: предварительную оплату и оплату по факту. В настоящее время ограничения по проведению авансовых платежей по импорту отменены.

Условия расчетов могут указываться в отдельных приложениях к договору, что считается выполнением экспортером (импортером) требований подп. 1.16.4 п. 1 Указа № 178. Обращаем внимание, что обязанность по указанию условий расчетов относится только к внешнеторговым договорам, подлежащим регистрации в банке в соответствии с подп. 1.11 п. 1 Указа № 178.

В соответствии с п. 24 Правил № 72 денежные обязательства по внешнеэкономическим договорам могут выражаться и исполняться в иностранной валюте, официальный курс бел. рубля к которой установлен НБ РБ, если иное не предусмотрено международными договорами РБ.

Расчеты и платежи между резидентами РБ и резидентами иных государств, с которыми не заключены соответствующие соглашения, осуществляются в бел. рублях и иностранных валютах в порядке, определенном гл. 4 и 6 Правил № 72.

Условие о применимом праве

В ст. 1124 ГК предусмотрено, чтостороны договора могут при его заключении или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит законодательству.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права признается совершенным в случаях, когда содержится во внешнеторговом договоре, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письменными сообщениями по телеграфу либо с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения. Оно считается заключенным и тогда, когда в договоре или корреспонденции сторон, на основании которых договор признается заключенным, имеется ссылка на документ, содержащий условие о праве, подлежащем применению.

Стороны могут выбрать применимое право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (п. 4 ст. 1124 ГК). Эта ситуация характеризуется как расщепление договорного статута. Например, права и обязанности сторон подчиняются праву одного государства, а ответственность сторон – праву другого государства. В условиях существования возможности расщепления договорного статута необходимо конкретизировать, к какой части договора применяется соответствующее право.

Возможны случаи выбора сторонами применимого права путем общей отсылки к определенному иностранному законодательству, а также путем частичной отсылки к определенному иностранному закону. Если стороны в договоре указали на применение внутригосударственного нормативного правового акта отдельного государства в качестве элемента договорного регулирования, то вопрос о выборе права, применимого помимо этого акта, решается на основе коллизионных норм международного договора или законодательных актов РБ (Постановление ВХС № 21).

В том случае, если стороны во внешнеторговом договоре в качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких государств, суд определяет применимое право на основании коллизионных норм международных договоров, законодательных актов РБ (Постановление ВХС № 21).

Стороны внешнеторгового договора вправе в качестве применимого права определить обычаи делового оборота, в том числе содержащиеся в ИНКОТЕРМС и Принципах УНИДРУА, при условии, что они прямо договорятся об их применении.

Если стороны внешнеторгового договора не избрали применимое право, суд определяет его исходя из коллизионных норм своего законодательства. Согласно п. 1 ст. 1125 ГК к такому договору применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом – в договоре купли-продажи; подрядчиком – в договоре подряда; перевозчиком – в договоре перевозки; комиссионером – в договоре комиссии и т.д. При невозможности определить основное место деятельности стороны применяется право страны, где она учреждена, имеет место постоянного жительства.

К правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое зарегистрировано в РБ, – законодательство РБ (п. 2 ст. 1125 ГК).

При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве к договорам о совместной деятельности и к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты; к договору, заключенному на аукционе, по конкурсу или на бирже, – право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа (п. 3 ст. 1125 ГК).

К иным договорам, не относящимся к вышеперечисленным категориям, при отсутствии соглашения сторон о выборе права применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, используется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства. При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Условие об ответственности сторон

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по внешнеторговому договору устанавливается в виде взыскания неустойки и(или) возмещению убытков, связанных с невыполнением/ ненадлежащим выполнением стороной своих обязательств по договору.

Как правило, в этом разделе устанавливается размер пеней, штрафов за несвоевременную или некачественную поставку товара, за несвоевременную оплату товара, за осуществление несвоевременной замены неисправного (бракованного) товара, за осуществление несвоевременного гарантийного обслуживания, а также ответственность сторон за убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору.

Стороны достаточно часто включают в договор так называемую форсмажорную оговорку, в которой перечисляют конкретные обстоятельства, освобождающие их от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.

Форс-мажорные обстоятельства – это события или чрезвычайные обстоятельства, которые невозможно предусмотреть, предотвратить или устранить какими-либо мероприятиями; непреодолимое препятствие. Это может быть шторм, наводнение, землетрясение, ураган или другое стихийное бедствие, освобождающее, как правило, от имущественной ответственности за неисполнение договора или причинение вреда, а также приостанавливающее течение срока исковой давности.