Увольнение по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ)

Общие правила увольнения по ст. 81 ТК РФ:

1. Увольнение производится только по основаниям, прямо предусмотренным ТК РФ либо Федеральным Законом. Исключение одно: увольнение по договорному основанию, но только, если оно допускается в силу ТК РФ. (Закон о государственной гражданской службе, Закон о прокуратуре, Закон о муниципальной службе и т.д.).

2. Запрещаются увольнения по инициативе работодателя в период нахождения работника в отпуске или в период его временной нетрудоспособности. Исключение одно: ликвидация организации или прекращение деятельности индивидуального предпринимателя.

3. Для отдельных категорий работников трудовым законодательством установлены дополнительные гарантии при увольнении (например, ст. 261, 269, 374, 376 ТК РФ).

4. Увольнение работника, являющегося членом профсоюза по п. 2,4,5 части 1 ст. 71 осуществляется только с учётом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (в силу ст. 373 ТК РФ через ст. 82 ТК РФ).

 

Особые правила по каждому основанию увольнения ст. 81 ТК РФ:

Основания предусмотрены в ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Пункт 1 ст. 81: ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуального предпринимателя (п. 16 ППВС №2).

А) Должна иметь место реальная ликвидация или прекращение. При этом они понимаются более широко, чем в ГК РФ, т.е. к ликвидации приравнивается прекращение деятельности филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения в другой местности.

Б) Увольняемым работникам должны обеспечиваться предусмотренные законом гарантии и компенсации при увольнении.

* работникам организаций – в порядке и размерах, предусмотренных ст. 178 и 180 ТК РФ.

* работникам, работающих у индивидуального предпринимателя – в порядке и размерах, установленных самим трудовым договором (ст. 307 ТК РФ).

При ликвидации организации (не индивидуального предпринимателя!):

· увольняемый работник должен быть уведомлён персонально под роспись в срок не менее чем на 2 месяца до увольнения.

· увольняемому работнику выплачивается выходное пособие по ст. 178 ТК РФ, т.е. в размере среднемесячного заработка непосредственно при увольнении. В случае второго месяца нетрудоустройства выплачивается ещё одно месячное выходное пособие. Если работник нетрудоустроен и третий месяц, то он получит ещё одно месячное выходное пособие, но при наличии двух условий в совокупности (работник обратился в службу занятости в течение двух недель и не был ей трудоустроен; на момент обращения он не имел работы).

 

Пункт 2 ст. 81 ТК РФ: увольнение по сокращению штата или уменьшению численности работников организации (п. 29 ППВС №2)

А) Должно иметь место действительное сокращение или уменьшение численности штата, т.е. они не должны быть мнимыми.

· Сокращение должности с последующим её восстановлением через недлительный по мнению суда срок

· Переименование должности при созранении круга должностных обязанностей

· Перераспределение обязанностей сокращенного работника без достаточных на то оснований

Таким образом, сокращение должно быть обосновано работодателем (то есть должна сокращаться должность а не человек

Б) увольнение допускается только при проведении в установленном порядке процедур сокращения с учетом преимущественного права, когда есть несколько претендентов на увольнение (ст. 179 ТК РФ).

 Статья предполагает 2 уровня сравнения качества работников

· производительность труда и уровень квалификация

· если преимущество на первом уровне не выявлено, то вступают в силу примещуства, предусмотренные ч.2 ст.179 ТК РФ
ествляется

 - при наличии двух или более иждивенцев

- лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком;

- работникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание;

- инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества; - работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Только после выявления работника подлежащего сокращению продолжается дальнейшая процедура увольнения

Надо иметь в виду, что некоторые категории работников по этому основанию уволены быть не могут (ст. 256 и 261 ТК РФ)

В) работодатель обязан предупредить работника о увольнении не менее, чем за 2 месяца. В течение этого срока он должен предлагать ему все имеющиеся у него вакансии в той же местности, соответствующие его квалификации и состоянию здоровья. Предложения должны быть в письменной форме и доводиться под роспись;

Г) работнику выплачивается выходное пособие, предусмотренное ст.178 ТК РФ (как и в случае ликвидации организации);

Д) если сокращается член профсоюза, то необходимо провести процедуру учета мнения выборного органа ППО;

Пункт 3 ст. 81 ТК РФ. Увольнение по несоответствию занимаемой должности в силу недостаточной квалификации, подтвержденные результатами аттестации

А) объективная неспособность работника выполнять трудовые обязанности, причем без отсутствия его вины

Б) уровень недостаточной квалификации подлежит доказыванию работодателя и должен быть обязательно подтвержден результатами аттестации (ст. 82 ТК РФ). Такое решение может принять только аттестационная комиссия, создаваемая работодателем с участием представителя профсоюза. Проведение аттестации регулируется

• федеральными актами по отдельным видам деятельности для МЧС, педагогов, библеотекарей, гос.служащих и др.)
• в иных случаях регулируется локальными актами (федерального акта для аттестации нет, но за основу можно принять постановление министров СССР от 26 июля 1973 года «О введении аттестации…» (формально отменено, но реально не применяется)). Тем не менее, приказ издает работодатель, который оценивает результаты аттестации в совокупности с иными обстоятельствами (п.31 ППВС №2). При этом тяжесть доказывания несоответствия ложится на работодателя. Суд проверяет, были ли созданы нормальные условия труда в смысле статьи 163 ТК РФ

В) Увольняемому работнику предлагается перевод на другую работу, соответствующей его квалификации, а если таковой нет или он отказался, то увольняется. Если член профсоюза, то необходимо… (Ст. 373 ТК РФ)

Пункт 4 ст. 81 ТК РФ: Смена собственника имущества организации (п.32 ППВС №2)

А) круг лиц закрытый: руководитель, его заместители и главный бухгалтер

Б) основание служит именно смена собственника имущества организации

• приватизация
• национализация
• передача государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот
• при передаче федеральных государственных предприятий в собственность субъекта федерации и наоборот

При этом они могут быть уволены в течение 3 месяцев со дня смены собственника

В) новый собственник обязан выплатить увольняемым лицам компенсацию в размере не ниже 3 среднемесячных заработков (ст. 181 ТК РФ)

Увольнения по основаниям указанным в п.5 -10 ч.1 ст.81 являются видами дисциплинарной ответственности, в связи с чем в этих случаях необходимо соблюдать требования статей 192 и 193 ТК РФ в отношении дисциплинарных увольнений, а именно:

• с работника должна быть истребована объяснительная в письменной форме в срок не менее чем 2 рабочих дня. Отказ или не предоставление объяснительной не препятствует увольнению
• за один дисциплинарный проступок может быть только одно дисциплинарное взыскание
• Взыскание должно быть наложено в установленные законом сроки, а именно:

1. Один месяц со дня обнаружения (не считая времени отсутствия работника в связи с отпуском, временной нетрудоспособностью и др.)

2. В течение 6 месяцев со дня совершения

3. Если нарушение выявлено в ходе ревизии или аудиторской проверки, то в течение 2 лет со дня совершения

• Приказ доводится до работника доводится под роспись в течение 3дней после издания. В случае отказа работника от подписи составляется соответствующий акт

Пункт 6 ст.81 ТК РФ: Увольнение за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей

Перечень таких грубых нарушений закрытый

Подпункт А: прогул, то есть отсутствие на работе без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) либо более 4 часов подряд

• Прогул понимается в широком смысле (п.39 ППВС №2), т.е. опоздание на работу, досрочный уход, отсутствие в середине рабочего дня, самовольный уход в отпуск или отгул, опоздание из отпуска и др.
• Имеется в виду отсутствие именно на рабочем месте в смысле статьи 209 ТК РФ

Подпункт Б: появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения (п.42 ППВС №2)

• Тяжесть доказывания состояния опьянение (а не факта употребления) лежит на работодателе, причем это должно иметь место именно в рабочее время и в месте выполнения работы (в широком смысле, т.е. там, где работник должен выполнять трудовые обязанности)
• Способы доказывания состояния опьянения:

1. Медицинское освидетельствование (только с согласия работника, а без согласия только в случаях, предусмотренных федеральными актами для отдельных категорий работников (водители, железнодорожники, МЧС, лётчики))

2. Составление акта по произвольной форме, подписанного не менее чем 3 лицами с указанием всех обстоятельств включая место и время. За основу можно взять письмо минздрав РФ от 21.08.2003 «О предрейсовом медицинском освидетельствовании водителей…»

3. Свидетельское показание (хотя бы одно)

4. Иные средства доказывания, допустимые ГПК РФ (аудио-видео съёмка и др.)

Подпункт В: разглашение охраняемой законом тайны (п.43 ППВС №2). К таким тайнам относятся:

• Государственная тайна
• Служебная (по видам деятельности)
• Коммерческая тайна (ФЗ от 29.07.2004 «О коммерческой тайне». Условие её неразглашения должно быть закреплено в ТД как дополнительное условие. Работник должен по работе иметь доступ к такой тайне, а перечень сведений доводится до работника под роспись)
• Персональные данные (ст.85-90 ТК РФ)

Подпункт Г: совершение по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, его растраты, умышленного уничтожения или повреждения (п.44 ППВС №2)

• Данные действия должны быть совершены по месту работы, причем чужое имущество трактуется предельно широко, то есть любое имущество, находящееся у работодателя на законных основаниях и за которое он несет ответственность, в том числе имущество иных работников;
• В отношении работника должен иметься приговор суда (обвинительный) или решение о привлечении к административной ответственности, причем размера похищенного или поврежденного значения не имеет;
• Срок увольнения – в течение месяца со дня вступления в законную силу приговора или решения

Подпункт Д: нарушение работником требований по охране труда.

• Это виновное нарушение, установленное комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда (ст.218 ТК РФ)
• Данное нарушение повлекло тяжкие последствия, либо могло их заведомо повлечь (несчастный случай, авария, катастрофа)

Пункт 5 ч.1 ст.81 ТК РФ: увольнение за неоднократное неисполнение работником без уважительной причины трудовых обязанностей, если он уже имеет дисциплинарное взыскание. При этом должны соблюдаться общие принципы юридической ответственности (п.33 => п.53) а именно: законность, соразмерность, обоснованность, гуманизм. При оспаривании такого увольнения проверяется законность всех взысканий, если они укладываются в срок давности (по общему правилу 3 месяца) (п.34, 35 ППВС №2)

Пункт 7 ч.1 ст.81 ТК РФ: совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п.45 ППВС №2)

А) закрытый перечень лиц, а именно те, кто занят приёмкой, транспортировкой, хранением или реализацией денежных или товарных ценностей

Б) увольнение производится, если работодатель указал виновные действия со стороны работника и это ведет к утрате доверия. Т.к. виновные действия названы во множественном числе то их должно быть минимум два

В) если такое нарушение совершенно не в связи с работой или не по месту работы, то увольнение не будет дисциплинарным и не надо соблюдать требования ст.193 ТК РФ, однако это должны быть хищения или иные корыстные действия

Пункт 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального поступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 46 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц (только те, для которых воспитание является основным или единственным содержанием трудовой функции).

Б) Понятие «аморальность» является оценочным, причём достаточно одного такого поступка.

В) Если такое деяние совершено не по месту работы или во внерабочее время, то работник также может быть уволен, однако такое увольнение не будет считаться дисциплинарной ответственностью. К нему не применяются сроки по ст. 193 ТК РФ.

Пункт 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителем, главным бухгалтером (п. 48 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц (высший менеджмент).

Б) Необоснованность – оценочная категория, не всегда тождественная неправомерности, однако в любом случае, следствием такого решения стали неблагоприятные последствия (их можно было избежать при другом решении).

В) Наличие ущерба имуществу работодателя ли его необоснованное использование. Причём достаточно одного случая.

Пункт 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: однократное грубое нарушение трудовых обязанностей (п. 49 – 50 ППВС №2).

А) Закрытый перечень лиц (руководители организаций (филиалов, представительств) и их заместители).

Б) Достаточно одного такого нарушения, причём грубость является оценочной категорией. Однако оно должно вести к вреду жизни и здоровью работников или имуществу работодателя либо создавать заведомые условия для этого вреда.

Основания дисциплинарной ответственности завершились! Далее сроки по ст. 193 ТК РФ не действуют, увольнение должно производиться в разумные сроки.

Пункт 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: представление работником работодателю подложных документов при заключении рудового договора (п. 51 ППВС №2).

А) Такие документы должны быть представлены именно при заключении трудового договора.

Б) Тяжесть доказывания подложности документов ложится на работодателя.

В) Не путать со ст. 84 ТК РФ!

Пункт 12 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: (исключён, перенесён в п. 10 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).

Пункт 13 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: договорные основания увольнения.

А) Ограничения по кругу лиц. Только руководители организаций и члены коллегиального исполнительного органа организации.

Б) Это основание не предусмотрено законом, и устанавливается в самом трудовом договоре, так же как порядок и сроки увольнения.

Пункт 14 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: в других случаях, установленных ТК РФ или иными Федеральными Законами.

· Ст. 71 и 278 ТК РФ и др. Золотой парашют – величина отступных при увольнении руководителя по 278 ст. ТК РФ. Золотое приветствие – сумма, выплачиваемая руководителю при заключении трудового договора (под условием не увольнения в течение определённого срока).

· Закон «О государственной гражданской службе в РФ», «О прокуратуре», «О статусе судей» и др.