Понятие договора подряда, предмет

В Гражданском кодексе Франции договор подряда носит название «contrat de louage d’ouvrage». Впервые он упоминается в статье 1779 ГК Франции, в которой выделяется три основных вида договора:

· трудовой договор;

· договор перевозки людей и грузов, как водным, так и наземным транспортом;

· договор с подрядчиком, архитектором, договор о проектно-изыскательских работах^[80].

Однако французские ученые, как и суды используют другое обозначение для договора подряда — «contrat d’entreprise»^[81]. Также, следует принять во внимание, что статья 1779 ФГК не дает полного определения договора подряда, это было сделано судебной практикой. Кассационный суд в феврале 1986 года дал следующее определение договора подряда: это соглашение, в соответствии с которым одно лицо обязано за вознаграждение самостоятельно выполнить для другого лица определенную работу^[82]. Такое определение договора подряда имеет много общего с российским.

Предметом договора подряда является создание вещи, но это не обязательно что-то вещественное (пошитый костюм, построенное здание), это так же может быть и нематериальное/ невещественное и в таком случае представлять собой услугу, как например, стрижка.

Договор подряда охватывает крайне разнообразные договорные отношения. Этот договор может касаться материальных вещей, будь то недвижимое имущество (строительство, ремонт и т. д.) или движимое (ремонт и т. д.), а также нематериальных вещей (советы, уход, исследования и т. д.). В рамках этого разнообразия некоторые договоры подряда касаются скорее работы в отношении движимого или недвижимого имущества, в то время как другие касаются предоставления услуг. В любом случае этот договор может быть гражданским, коммерческим или смешанным. Он является гражданским, когда ни одна из сторон не выступает в качестве коммерсанта/ субъекта торгового права (между врачом и его пациентом) и коммерческим, когда обе стороны являются коммерсантами (между застройщиком и субподрядчиком), он смешанный в случаях, когда одна сторона — коммерсант, а другая — нет. В зависимости от характера договора подряда нормы гражданского права по-прежнему будут применяться к нему, но с применением норм торгового права (например, различные правила доказывания в зависимости от характера сторон).

Договор подряда сталкивается со многими проблемами квалификации. Их необходимо отличать в ряде случаев от схожих договоров.

В первую очередь, следует отличать договор подряда от трудового договора. Может показаться, что эти два контракта не имеют ничего общего. Работники предоставляют нанявших их работодателям свои рабочие силы, в то время как подрядчик изготавливает одну вещь для заказчика. Но если ремесленник неоднократно совершает действия для одного человека, то эти два понятия смешиваются.

Суды различают два контракта, используя критерий субординации. Если человек отвечает приказам, указаниям и контролю руководителя, то в данном случае это трудовой договор^[83], в противном случае — договор подряда. Так, в одном из дел перед Кассационным судом возник вопрос, является ли договором подряда отношения между гольфистом и его агентом. Изучив материалы дела, суд пришел к выводу, что агент подчинялся указаниям гольфиста, следовал его инструкциям. На основании этого, суд решил, что между сторонами заключен трудовой договор^[84].

Подобная проблема довольно часто возникает для категории лиц, работающих на дому. Таким образом, в настоящее время они пользуются льготным режимом, предусмотренным в Трудовом кодексе^[85].

Также, сложно бывает различать договор подряда и договор перевозки. Трудность возникает при перевозке вещей во время переезда. Некоторые обязательства вытекают из договора перевозки, как например, транспортировка мебели, а другие — из договора подряда (сборка мебели и т. д.). Здесь суды выбрали критерий мажоритарного элемента^[86]. В каждом из контрактов на переезд необходимо определить, доминирует ли договор перевозки или договор подряда. По общему правилу проводится различие между перевозками на большие расстояния (договор перевозки) и перевозками на короткие расстояния (договор подряда). Выбор объясняется громоздкостью и сложностью регулирования договора перевозки по отношению к легкости правил договора подряда.

Заключение договора подряда и его форма

Договор подряда — консенсуальный, что означает, что он рождается по достижении согласования воль сторон. Договор осуществляется путем простого обмена согласием без каких-либо особых формальностей. Кроме того, в некоторых законодательных актах предусматривается письменное уведомление о конкретных договорах подряда, например, о договоре с архитектором, договоре на строительство индивидуального дома, в договорах подряда между профессионалом и потребителем, в которых профессионал должен письменно указать, по крайней мере, конечный срок исполнения работы, цена которой более 450 евро^[87].

Для этого договора не установлено определенной формы, и его возмездный характер «презюмируется» (решение палаты по гражданским делам Кассационного суда Франции от 17 декабря 1997 года, Bull. civ. Ill, № 226)^[88].

Договор подряда может составляться тремя способами в зависимости от его сложности: мгновенно, после подготовительного этапа, после процедуры торгов.

· Он мгновенно образуется в результате акцепта предварительной публичной оферты (ремонт обуви у сапожника).

· Он образуется после подготовительного этапа переговоров, которые часто сопровождаются составлением сметы, т. е. предложениями, сделанными будущим подрядчиком для будущего клиента, пункты сметы подлежат обсуждению до тех пор, пока стороны не достигнут согласия.

На этом этапе применяется вся судебная практика о разрыве переговоров: принцип заключается в том, что стороны могут отказаться от заключения окончательного контракта в ходе переговоров. Однако они не должны прерывать переговоры жестким образом и так, чтобы нанести вред другой стороне (теория злоупотребления правом). Нарушение переговоров карается статьей 1382 (гражданская ответственность), а не статьей 1147 (договорная ответственность), поскольку еще не заключен договор.

·  Тендеры используются для крупнейших корпоративных контрактов, на практике речь идет о рынках (недвижимость, рекламные кампании и т. д.). Будущий заказчик / клиент использует процедуру торгов, прибегая к нормам административного права.

Договор подряда — возмездный, т.е. предусматривает вознаграждение. Особенностью договора подряда во Франции является то, что цена, является неотъемлемой частью контракта, без которой договора попросту нет. Однако проблема при заключении договора подряда — установление цены. На практике договор подряда изначально содержит цену, которая не согласована. Затем она согласуется сторонами; контракт будет окончательно сформирован только при условии установления цены. Действительно, окончательная цена не может быть предсказана с самого начала, даже если может быть предложена смета. Договор не становится заключенным, как только стороны изъявили свою волю заключить контракт. Это происходит только после того, как будет установлена и принята цена, которая может быть установлена сторонами или судьей (довольно редкое явление) или уменьшена судьей. Рассмотрим установление цены подробнее.

Стороны могут определять цену путем ссылки или согласовывать ее после исполнения.

· Путем ссылки. Стороны в договоре ссылаются на прейскурант или сборы (гонорары). Затем цена будет определяться со ссылкой на эту шкалу путем добавления различных работ, выполняемых подрядчиком. В противном случае используются два метода: договор с заранее определенной стоимостью всего объема работ и договор, в котором цена работ определяется по отношению к цене единицы материала и времени рабочей силы, необходимой для выполнения работы.

· Самый простой способ — это заключение договора подряда с заранее определённой стоимостью всего объёма работ. Цена работ устанавливается заранее, покрывает все работы, она твердая и окончательная. Это часто происходит в результате наличия твердой и окончательной сметы. В этом методе цена называется «незыблемой», т. е. подрядчик обязан исполнить договор независимо от дополнительных работ, необходимых для его изготовления предмета договора подряда.

· Еще один способ — определение цены работ по отношению к цене единицы материала и времени рабочей силы, необходимой для выполнения такой работы. Таким образом, общая сумма становится известной в конце работы, тогда же и происходит оплата.

Определение цены судьей. В определение цены в договоре подряда судья вступает в том случае, если никакая цена не была определена сторонами при заключении договора или после его заключения. Когда в договоре подряда не установлена цена, договор остается законным и действительным, он просто несовершенный/неполный (это часто бывает, когда цена предлагается подрядчиком в конце). Если заказчик согласен с этой ценой, контракт становится совершенным или полным. Если он не согласен с ценой, предложенной в конце, одна из сторон может попросить судью установить цену.

С этого момента судья имеет суверенные полномочия по оценке и установлению цены. На практике он может поручить эксперту осмотреть на месте готовый результат работы, или судья может обратиться к деловой практике или, наконец, сослаться на такие прейскуранты, которые стороны не учитывали.

Пересмотр цены судьей. Такая возможность пересмотра возникает, когда цена действительно была установлена сторонами. Наделение судьи подобными полномочиями явно противоречит ст. 1103 Гражданского кодекса Франции (незыблемость договора), и тем не менее судебная практика в отношении некоторых договоров подряда признала, что судья, рассматривающий дело по существу, может снизить вознаграждение подрядчика. Это исключительное право действует по просьбе заказчика и касается только договоров подряда, которые заключаются лицами свободных профессий, занимающихся интеллектуальными профессиями и получающих гонорары. Примеры: корпоративные консультации, адвокаты, генеалоги, бухгалтеры, деловые агенты, юристы, врачи.

В связи с этими контрактами судья может вмешаться, чтобы авторитарно снизить гонорары. Лимит: судья теряет эту власть, когда клиент и лицо свободной профессии с самого начала договорились об окончательной стоимости оказываемой услуги. Тогда мы говорим о "соглашении о гонорарах".

В России при разногласиях сторон в договоре строительного подряда касательно цены, указанной в смете, может быть назначена судебная экспертиза для определения стоимости работ.