Общая характеристика ФГК и ФТК.

В зарубежных странах основными источниками гражданского и торгового права являются: 1) законы; 2) административные акты нормативного характе-ра; 3) судебная практика; 4) обычаи. Обыкновение становится источником права, если перерастает в обычай.

В странах континентальной Европы приняты две основные структуры по-строения гражданских кодификаций – институционная1 и пандектная2. При институционной системе нормы гражданского кодекса распределяются по трѐм книгам: о лицах, о вещах и об обязательствах. Франция была первой страной, где проблема создания нового гражданского и торгового законода-тельства, единого на всей территории государства была успешно решена. В донаполеоновской Франции на юге страны действовало римское право, а на севере – обычное право (право, основанное на обычаях). На рубеже XVII-XVIII веков началась разработка проектов гражданского кодекса, которая за-вершилась принятием Кодекса Наполеона. С тех пор во Франции основным источником частного права является Французский гражданский кодекс (ФГК - Codecivil), введѐнный в действие с 1804 года. Он делится на 3 книги:

1. «О лицах» – содержит постановления, касающиеся правового положения физических лиц, включая семейные отношения.

2. «Об имуществах и различных видоизменениях собственности» – регла-ментирует право собственности и другие вещные права.

3. «О способах приобретения права собственности» – содержит нормы о наследственном праве, об обязательственном праве, о товариществе, займе, поручении, третейском соглашении, залоге, привилегиях, ипотеках, давности и владении.

Кодекс закрепил свободу частной собственности, провозгласив это право священным и неприкосновенным. Кодекс не содержит упоминания о юриди-ческих лицах. Язык кодекса предельно ясен, точен, прост. Этот кодекс до сих пор действует в штате Луизиана (США) и в провинции Квебек (Канада).

В 1806 году был принят первый Гражданский процессуальный кодекс (ФГПК – Codedeproc é durecivile). В настоящее время действует новый ФГПК, 4 книги которого приняты в 1975, а 5-я (Закон об исполнительном производ-стве) – в 1992 г.

Французский торговый кодекс (ФТК - Codedecommerce) 1807 года ре-гулирует торговые отношения и состоит из 4 книг:

1. «О торговле вообще» – содержит правила об индивидуальных торгов-цах, торговых товариществах, биржах и посредниках, о векселе.

2. «О морской торговле».

3. «О несостоятельности и судебных урегулированиях, о реабилитации и о банкротствах и о других нарушениях в области несостоятельности» - неоднократно пересматривалась и в настоящее время полностью утратила силу, т.к. источником правового регулирования несостоятельности и банкротства явля-ется Закон № 85-98 от 25.01.1985 «О судебном оздоровлении и судебной лик-видации предприятий».

4. «О торговой юрисдикции» - регулирует, в частности, компетенцию тор-говых судов.

В отличие от ФГК в ФТК включены правила процесса. Торговый кодекс был одной из значительных кодификаций в истории торгового права, однако его влияние на развитие права оказалось гораздо скромнее, чем ожидалось. Из 648 его статей в настоящее время действуют 146 и лишь 19 – в первоначальной редакции. К настоящему времени в ФТК внесено много изменений. В частно-сти, во Франции лишь с 1938 года признаѐтся дееспособность замужней жен-щины.

Среди иных законов в современном французском праве наибольшее значе-ние для гражданского и торгового права имеют Закон от 1 августа 1905 г. «Об обманных действиях и фальсификации продуктов и услуг», Закон №78-23 от 10 января 1978 г. «О защите и информации потребителей продуктов и услуг» с более поздними изменениями, Ордонанс №86-1243 от 1 декабря 1986 г. «О свободе цен и конкуренции», а также Закон №66-455 «О предприятиях, прак-тикующих кредит-аренду» от 2 июля 1966 г.

Любые административные акты в принципе должны основываться на за-коне и подчиняться ему. Но фактически они часто отменяют или изменяют законы. В частности, Конституция Франции 1958 года приравняла делегиро-ванное законодательство (Ордонансы и Декреты) по силе к закону, разделив между ними и законами, принятыми Парламентом, предметы вéдения.

Судебные прецеденты во Франции с правовой точки зрения формально не считаются, но фактически являются источником права. На практике судьи не только уточняли и восполняли закон, но часто и изменяли его путѐм толкова-ния, придавая порой противоположный смысл по сравнению с тем, который закладывал в текст законодатель.

Обычай признаѐтся во Франции одним из источников права, причѐм он может применяться даже и против закона, т.к. нормы гражданского и торгово-го законодательства носят чаще всего диспозитивный характер.

 

2 вопрос

26. Торговые книги и их виды. Доказательственная сила торговых книг.

В соответствии с законодательством коммерсанты обязаны вести торговые книги и иную торговую документацию, отражающую их хозяйственные операции и состояние имущества. В странах романо-германской системы права эта обязанность предусмотрена в отношении вообще всех коммерсантов, а в странах общего права она действует только в отношении компаний и корпораций.

К торговым книгам и иной документации относятся:

– журнальная книга, содержащая сведения о всех хозяйственных операциях в ходе ведения промысла, а также требованиях к третьим лицам и долгах; на данных этой книги основывается и другая документация;

– инвентарная книга, содержащая опись имущества предприятия, баланс, включающий анализ актива и пассива, счета прибылей и убытков, отражающие возникновение или прекращение прав требования или обязательств;

– деловая документация (счета и коммерческая корреспонденция, включая письма, телеграммы и пр.).

Коммерсанты могут вести и некоторые другие книги, не являющиеся, однако, обязательными, например банковские журналы, журналы по кассовым операциям и пр.

Декларируя принцип гарантирования предпринимателям коммерческой тайны, государство распространяет его и на указанную документацию. При обычных обстоятельствах она недоступна для третьих лиц. В судебных спорах ознакомление с нею суда и других участников процесса допускается лишь в части, непосредственно связанной со спором. Полное ознакомление суда с книгами допускается лишь при несостоятельности коммерсанта или споре между самими участниками товариществ, при разделе общего имущества, наследовании и некоторых других случаях, предусмотренных законом.

Вместе с тем для уставных торговых товариществ (для договорных товариществ регистрация необязательна) предусматривается обязательная публичная отчетность – обязанность ежегодной публикации основных данных о результатах хозяйственной деятельности в качестве средства обеспечения интересов участников оборота и государства.

Подход к доказательственной силе торговых книг в установлении фактов хозяйственной деятельности неодинаков. Во Франции правильно ведущиеся торговые книги могут служить для любой из сторон доказательством в спорах между коммерсантами, а при неправильном их ведении – использоваться только против их владельца, который сам лишается возможности ссылаться на эту документацию.

 

 

Билет. ГГУ и ГТУ.

Напоминаем, что в зарубежных странах основными источниками граждан-ского и торгового права являются: 1) законы; 2) административные акты нор-мативного характера; 3) судебная практика; 4) обычаи. Обыкновение стано-вится источником права, если перерастает в обычай.

Германия является страной кодифицированного права. Здесь, также как и во Франции, имеет место дуализм частного права. В Германии основными источниками частного права являются Германское гражданское уложение (ГГУ - B ű rgerlichesGezetzbuch) и Германское торговое уложение (ГТУ - Handelsgezetzbuch), вступившие в силу с 1 января 1900 года. Гражданский процессуальный кодекс Германии вступил в силу в 1879 г.

Германское гражданское уложение состоит из 5 книг:

1. «Общая часть» - содержит нормы о лицах, вещах, сделках, сроках иско-вой давности, осуществлении прав и поручительстве.

2. «Обязательственное право» регулирует понятие, содержание, появление и прекращение обязательств, множественность должников и кредиторов, а также отдельные виды обязательств.

3. «Вещное право» регламентирует владение, права на земельные участки, собственность, права на чужие вещи, ипотеку и залог движимых вещей.

4. «Семейное право» определяет понятия гражданского брака, родства и опеки.

5. «Наследственное право» устанавливает очерѐдность наследования, пра-вила составления и исполнения завещаний, обязательную долю наследования, принятие, устранение и отказ от наследства и др.

Весь материал уложения расположен по строгой научной «пандектной» системе (в которой выделена общая и особенная части), однако, параграфы очень громоздки и трудно понимаемы для «неюристов». Для Германии, также как и для Франции, характерно формальное равенство граждан перед законом, свобода и неприкосновенность частной собственности, свобода договора. Есть, однако, ряд отступлений от принципа неприкосновенности частной соб-ственности. Как правило, эти отступления имеют место в интересах крупных предприятий в ущерб мелкой земельной собственности. Это естественно, ведь «кто платит деньги, тот и заказывает музыку». Кроме того, в Германии, как и во многих других зарубежных странах, довольно часто применяются весьма неопределѐнные критерии («добрые нравы», «добрая совесть» и т.п.). В док-трине такие параграфы гражданского уложения получили название «каучуко-вых», т.е. «растяжимых». Судьи могут толковать их по-разному.

Германское торговое уложение состоит из 4 книг:

1. «Торговые деятели» определяет понятие коммерсанта, правила реги-страции в торговом реестре.

2. «Торговые товарищества».

3. «Торговые сделки».

4. «Морское право».

Среди иных законов в современном праве Германии наибольшее значение имеют Закон «Об общих условиях сделок» от 9 декабря 1979 г. и Закон «О праве отказаться от сделки, заключѐнной ―на ходу‖, и от других сделок такого же рода» от 16 января 1986 г.

 

2 вопрос

24. Понятие коммерсанта и торговой сделки.

Коммерсант – купец, участник хозяйственного оборота, правовое положение которого подчинено специальному регулированию. Коммерсантами выступают предприниматели – индивидуальные или коллективные лица. К индивидуальным коммерсантам относятся физические лица, которые, будучи собственниками предприятия, действуют как отдельные предприниматели. Сфера их деятельности – преимущественно те секторы экономики, где не требуется значительный капитал (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное или сельскохозяйственное производство и т.д.). Коллективные коммерсанты – это разного рода объединения предпринимателей, действующие в организационно-правовых рамках торгового товарищества, которое в большинстве случаев является юридическим лицом и собственником одного или нескольких предприятий. Особого рода коммерсантом признается в ряде случаев и государство.

Понятие коммерсант известно странам с дуализмом частного права а странам единого частного права не известно формально юридическое понятие торговой сделки и коммерсанта.

Во Франции, согласно ст. 1 торгового кодекса, «коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии».

В Германии, согласно § 1 торгового уложения, качество коммерсанта признается в зависимости от характера осуществляемой деятельности как предпринимательской, представляющей собой ведение того или иного промысла. Виды: обязательные коммерсанты (Musskaufman)  – приобретение и продажа товаров и ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных комиссионных и ряда других сделок. Коммерсанты по желанию (Sollkaufman) – занимающиеся другими торговыми промыслами, но внесенные в реестр. Возможные коммерсанты (Kannkaufman) – владельцы вспомогательных предприятий сельского и лесного хозяйства, они решают вопрос о регистрации по собственному желанию.

Также в ГГУ устанавливается, что статусом коммерсанта обладают торговые товарищества ввиду промыслового характера их деятельности.

Однако исключение: В США, согласно ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса, коммерсантом признается лицо, которое «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника».

В Англии в Законе о продаже товаров 1979 года предусматриваются особые гарантии продавца, действующего в порядке профессиональной деятельности, а в Законе о поставке товаров и предоставлении услуг 1982 года – ряд специальных правил для лиц, профессионально осуществляющих коммерческую деятельность.

Признание за участником торгового оборота статуса коммерсанта влечет юридические последствия:

1) все заключенные коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием его предприятия и поэтому являются торговыми сделками. Прямая презумпция – ко всем сделкам.

Обязанности коммерсанта: публикация сведений о самом коммерсанте в форме регистрации в торговом реестре, ведение ряда специальных реестров, открытие собственного банковского счета, объявление в установленном порядке информации о прекращении платежей.

Права: в деятельности выступают под определенным наименованием, возможности защиты интересов против актов недобросовестной конкуренции третьих лиц.

Понятие торговой, или коммерческой, сделки известно лишь законодательству стран с дуалистической системой частного права, тогда как праву стран с единой системой гражданского права, например английскому и итальянскому, это понятие не известно. Все сделки, совершенные коммерсантами и некоммерсантами, подчиняются здесь одним и тем же правилам. Это не исключает того, что сами коммерсанты в этих странах подчинены в своей деятельности, как было отмечено, некоторым специальным правилам.

При определении понятия торговой сделки (actedecommerce, Handelgeschaft) и построении системы такого рода сделок законодательство и практика исходят из двух критериев признания их коммерческого характера – объективного или субъективного. Объективный критерий оценки, принятый во Франции, Бельгии, Испании, странах Латинской Америки и некоторых других государствах, исходит из признания самого коммерческого содержания сделки. При субъективном же критерии оценки, действующем, например, в ФРГ и Японии, коммерческий характер сделки определяется по признаку совершения ее коммерсантом. Но ни в одной из стран последовательно не выдерживается использование одного из оценочных критериев.

Французское законодательство кладет в основу понятия торговой сделки, по существу, два критерия, признавая объективно-торговые и субъективно-торговые сделки. В ФТК содержится перечень сделок, которые по содержанию признаются торговыми, независимо от того, совершаются они коммерсантами или некоммерсантами. В этот перечень включены сделки по покупке с целью перепродажи, осуществлению комиссионных, страховых, банковских, транспортных, арендных и ряда других операций, а также сделки, являющиеся торговыми по признаку формы, например вексельные сделки.

Законодательство ФРГ исходит из субъективного критерия как основного, что «торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия». При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной из сторон выступает коммерсант. Этот субъективный критерий дополняется объективным в ст 1 ГТУ: основные виды сделок, рассматриваемых как торговые по самому их содержанию.

 

 

Билет 11

12. Соотношение закона и судебного прецедента в англо-американском праве.

В иерархии источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди прецедентного права. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, включая палату лордов, не в состоянии изменить букву закона. Но тем не менее прецедентное право в сфере гражданско-правовых отношений еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль закона. Это проявляется в различных аспектах. Несмотря на увеличение количества законодательных актов, многие основные институты английского права, такие как договор (за исключением норм, относящихся к отдельным видам договора), обязательства из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.

Законодательные акты, относящиеся к сфере гражданского права, в значительной части лишь обобщают то, что было выработано предшествующей судебной практикой, то есть в конечном счете опять-таки базируются на прецеденте.

Законодательные акты: Законодательство началось в 13 века, но главенствующее положение заняло лишь в 19 веке. 1972 год – Закон о Европейском сообществе, Закон о компаниях 1985, Закон о справедливой торговле 1973, о небросовестных условиях договора 1977, о поставке товаров и предоставлении услуг 1982
Английские законы не содержат предписаний общего характера, не формулируют общие принципы, имеют как правило казуистический характер.

 

Законодательство восполняет пробелы прецедентного права. Правда прецеденты могут тольео детализировать и развивать существующие развития а закон может вводить новые принципы без какого либо исторического обоснования. Закон не может быть предметом обсуждения в суде, принцип – точное выражение закона.

 

Говоря о соотношении закона и прецедента, нельзя забывать и о той роли, которую в Англии играет судебное толкование законов. Суды толкуют законы, так как норма закон не всегда ясна. Норма закона становится ясной только когда она хоты бы раз была применена, разъяснена и истолкована судом. Применяя соответствующее положение закона, английский юрист связан не только самим текстом закона, но и тем толкованием, которое было дано этому закону в предшествующих решениях. Суд может, подчеркнув второстепенные особенности данного конкретного дела, признать, что это дело ввиду его особенностей не регулируется законом, и решить его на основе принципов, установленных прецедентным правом.

В результате каждый закон обрастает судебными толкованиями и постепенно превращается в разновидность общего права.

Три подхода к толкованию, к выяснению намерений парламента:

- Буквальный – намерение парламента должно устанавливаться в соответствии с буквальным значение использованных в законе слов.

- Золотое правило – слова статута должны интерпретироваться согласно их естественному обычному грамматическому значению

- Необходимо учитывать, что закон принимается для устранения зла, то есть исправления ошибки и следует использовать возможную интерпретацию ошибки, которая позволяет достичь этой цели. На практике в одном деле могут применяться все методы.

Важно отметить, что парламент принимая закон, может изменить норму общего права и права справедливости, отменить любой из прецедентов.

Широкими возможностями для усмотрения располагает английский суд при применении актов парламента, то есть законов в собственном смысле слова. Что касается подзаконных актов, или так называемого делегированного законодательства, то здесь суд официально имеет право отменить любой акт исполнительной власти, признав его актом ultravires,(акт выходящий за рамки предоставленных полномочий) то есть решить, что орган, издавший его, превысил свои полномочия. В таком случае решение перестает применяться. Что же касается распоряженияместных властей, то суды могут даже не обращаться к доктрине ultravires, а прямо отменить конкретное распоряжение как нецелесообразное";

В США закон важен, федеральное и зак – во штатов, первый гражданский кодекс, кодекс Калифорнии – 1873 год, Луизина – действует гражданский кодекс 1825 года – копия гражданского кодекса наполеона 1804 года. Но в большинстве штатов кодексов нет, но есть законы регулирующие отдельные институты гражданского права.

 

2 вопрос

57 Понятие каузы (основания договора) и встречного удовлетворения

Под основанием обязательства понимается ближайшая правовая цель (саusaproxima), на достижение которой направлено обязательcтво. Кауза, будучи ближайшей правовой целью, отвечает на вопрос: почему должник обязан?

Покупатель принимает на себя обязательство заплатить покупную цену, желая достичь ближайшей правовой цели -получить право собственности на покупаемую вещь, перенесение которого на покупателя является обязанностью продавца. В свою очередь, продавец, принимая на себя обязательство передать право собственности покупателю стремится достичь ближайшей правовой цели — стать собственником денежных знаков, получаемых в уплату покупной цены. Аналогичный вывод следует из анализа любого другого двустороннего договора. В Двусторонних договорах основанием обязательства является встречная обязанность другой стороны — саusacredendi.

Принимая на себя обязательство в односторонних возмездных договорах (хранение заем), Должник преследует правовую цель вернуть ранее полученное, и каузой является возврат ранее полученного от кредитора (са usasolvend i); в безвозмездных договорах — намерение одарить кого-либо, создать у контрагента имущественное право без компенсации (са usadonand i).

Независимо ни от каких обстоятельств во всех договорах одного вида кауза одинакова, то есть кауза объективна.

Помимо того что в соответствии с ФГК обязательство должно иметь основание (каузу), обязательства, не имеющие основания, или имеющие ложное основание, или недозволенное основание недействительны. Ложное основание имеет место тогда, когда вещь, по поводу которой заключен договор, к моменту его совершения исчезает в результате пожара и т.п., но стороны об этом не знают и добросовестно заблуждаются. Основание отсутствует, когда имеет место насилие или иное принуждение к заключению того или иного договора. Недозволенное основание определено в ФГК как запрещенное законом, противное добрым нравам и публичному порядку (например, обязательство заплатить за совершение деликта).

Вместе с тем ФГК устанавливается, что обязательство является действительным, если основание в нем не выражено. Из этого следует вывод, что ФГК признает возможность существования абстрактного обязательства. Отход от каузы и в Германии

 

Учение об основании обязательства, детально разработанное в праве и доктрине права изучаемых стран континентальной Европы, не известно праву Англии и США. Это объясняется особой правовой конструкцией договора как обещания, снабженного исковой защитой. Первоначально исковую защиту могли найти обещания, облаченные в строгую форму договора «за печатью».

В судебной практике Англии постепенно в течение длительного времени была разработана доктрина встречного удовлетворения (соnsideration), которая развивается и уточняется по сей день.

Доктрина встречного удовлетворения дает ответ на главный вопрос, который встает перед судами: должно ли право защищать то или иное обещание, придавать ему силу или нет? В английском законодательстве отсутствует легальное определение термина «встречное удовлетворение». Надлежащее встречное удовлетворение может представлять из себя право, выгоду или благо, полученные одной стороной, или ограничения в праве, убыток или ущерб или ответственность, взятые на себя другой стороной. Иными словами, встречное удовлетворение представляет собой «ущерб на стороне кредитора» или «прибыль на стороне должника», которые могут быть как в телесной (деньги, товары и т.д.), так и в бестелесной форме (взятое на себя обязательство, отказ от права и т.д.).

Идея доктрины встречного удовлетворения заключается в том, что лицо, давая обещание, возлагает на себя правовое обязательство в обмен на что-то, исходящее от кредитора и представляющее для должника некую ценность, то есть обещание дается и право требования предоставляется на возмездной основе.

Требования, которым должно отвечать встречное удовлетворение:

1) Встречное удовлетворение должно вытекать из данного конкретного договора

2) Оно не должно быть условием

3) встречное удовлетворение должно быть правомерно, т.е. не противоречить закону, существующему порядку, добрым нравам.

    4) действия, которые составляют встречное удовлетворение должны быть осуществимы, в противном случае оно не будет считаться действительным.

   5) встречное удовлетворение должно быть определенным (определенный характер).

   6) встречные удовлетворения должны исходить только от участников договора. 

   7) моральные обещания, не считаются встречным удовлетворением.

   8) действия совершенные до заключения договора не могут защитываться в счет встречного удовлетворения.

   9) по английскому праву встречное удовлетворение должно иметь определенную ценность, оно может быть не полностью эквивалентным встречного действия, но ценность иметь должно;

 

 

12 билет

13. Понятие "общего права" и "права справедливости".

В Англии до настоящего времени гражданское право не только не кодифицировано, но вообще так называемое «писаное», «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом (caselaw), то есть с нормами права, которые сложились исторически в практике английских судов. Прецедентное право состоит из двух частей: так называемого общего права(commonlaw) и права справедливости (law о fequity). Обе эти части сложились исторически. Наиболее старой частью является общее право. Возникновение его относят к эпохе Вильгельма Завоевателя, а как система оно сложилось в XIII– XIV веках в практике английских судов того времени.

королевскими судами, которые начиная с XIII века заседали в Вестминстере. Королевские судьи систематически осуществляли выезд в графства для рассмотрения тяжб земельного характера. Королевские судьи стали применять местные обычаи графств для разрешения дел, которые слушались в Вестминстере. Эти нормы стали применятся на территории других графств во время следующих выездных сессий. Так проходило становление общего права.

Если дело не было разрешено на месте, король давал подданому приказ (writ), который предоставлял право подать жалобу в королевский суд. Поэтому основания для иска появлялись только тогда когда обстоятельства дела соответствовали имеющемуся приказу.

В практике королевских судов постепенно, от решения к решению, и создавались нормы общего права, которые, в противоположность местным обычаям, действовали на территории всей страны. Для придания стабильности предписаниям вновь созданной системы общего права судебная практика ввела правило обязательности судебного прецедента.

Процесс расширения компетенции судов общего права продолжался вплоть до конца XIII века, а именно до принятия Оксфордских провизий (1258) согласно которому новые судебные приказы больше не могли издаваться. Это означало прекращение развития общего права и многие лица не могли получить защиту, потому что невозможно было найти приказ. Королевские суды отныне стали принимать к рассмотрению от частных лиц только те споры, которые подходили под один из существующих судебных приказов. Поэтому лица стали обращаться напрямую к королю как к источнику справедливости. Сначала король сам решал эти дела в Совете но потом стал их передавать лорду – канцлеру. (он решал дела по справедливости, не был связан нормами права)

Второй Вестминстерский статут 1258 года – лорд канцлер смог выдавать приказы для тех дел, для которых невозможно было найти приказ среди приказов общего права, если в таком деле должен применяться тот же закон и те же средства правовой защиты – развивается право справедливости.

В конце XV века был создан суд лорда-канцлера, где разбирательство стало строиться на правовой основе. Сначала дела решались по справедливости но потом канцлер стал опираться на собственные решения. Решения суда приобрели такую же силу, что и решения общих судов.

Постепенно сфера влияния суда лорда-канцлера расширялась, и вместе с тем началась борьба между ним и судами общего права. В XVII веке эта борьба завершилась полной победой суда лорда-канцлера. Именно с тех пор и стал действовать принцип, который примерно 250 лет спустя был следующим образом сформулирован в законе о судоустройстве 1873 года: «В случае разногласия между судами общего права и судом канцлера следует отдавать предпочтение предписаниям права справедливости». ПС – более гибкая система, она смягчает и исправляет жестокость и угловатость общего права.

Право справедливости являлось как бы серией дополнений к общему праву. В процессе создания таких дополнений в судах справедливости были выработаны некоторые новые принципы и институты гражданского права, не известные общему праву. Наибольшее значение нормы права справедливости имеют для права собственности и для договорного права. Именно в судах лорда-канцлера был создан один из центральных институтов английского гражданского права – «доверительная собственность» (trust), приказ об исполнении в натуре (specific performance),различные приказы о судебных запрещениях (injunction)

 

2 вопрос