Глава 2.  гильдии.  правовое  пространство  И  форма

 

2.1. Современное состояние профсоюзов

 

Профсоюзы как явление зародились в годы массовой безграмотности населения и жестокой эксплуатации работников со стороны работодателей. Поэтому основным инструментом профсоюзов, на который получалось настроить работников предприятий, стал шантаж, угроза забастовки. Именно это родимое пятно профсоюзов преследует их по сей день.

Неспособность мыслить в категориях инвестиционных проектов, отсутствие внутри институтов для этого, превратило профсоюзы в деструктивный элемент превращения экономических требований в политические, который сегодня пытаются оседлать радикальные троцкистские организации, как в России, так и в Европе и по всему миру.

Сильные государства подавили (но не избыли!) эту деструктивность.  А вместе с этим произошло вырождение профсоюзов, отстаивавших интересы конкретных работников. Их превращение в «приводные ремни партии к массам» – как в СССР и в РФ. Или в лоббистов интересов только «элиты рабочего класса», с соответствующими политическими партиями и переменой повестки – как в Англии, из-за преобладания на Западе профсоюзов одной профессии, более однородных, способных четче артикулировать требования для себя в ущерб остальным, в обмен на лояльность получивших право завышать свою зарплату через создание преград на рынок труда для новых представителей их профессии.

Большинство профсоюзов не продвигают долгосрочные интересы работников, не готовят и не инициируют массовое создание новых высокотехнологичных рабочих мест и соответствующих им кадров. Став «карманными», «желтыми», они выполняют административные функции: борьбой с хищениями и пьянством, соревнованиями на производстве, праздниками и спортивными мероприятиями.

Такое положение дел привело к тому, что 82% опрошенных ВЦИОМ[5] считают, что профсоюзы в нашей стране не играют значительной роли, 53% не связывает защиту своих трудовых прав с профсоюзами, и лишь 2% респондентов обращались к ним.

 

Происходит непрерывное уменьшение[6] численности профсоюзов. Конечно, для этого есть и системные причины[7]: деиндустриализация и замещение сферой услуг, динамичность рынка труда и учащение смены места работы, возможность удаленной работы – всё, что не способствует развитию коллективного самосознания. Однако главное – это недоверие к профсоюзам со стороны работников, предпочитающих использовать государственные институты для защиты своих трудовых прав.

 

Позволяет ли Федеральный закон от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" выстроить работу гильдий в рамках профсоюзной деятельности?

Отчасти, но не полностью. Необходима другая правовая форма.

 

Какова будет роль профсоюзов после появления гильдий?

Профсоюзы будут дополнять гильдии в рамках нового функционала по подготовке и внедрению новых высокотехнологичных решений и созданию рабочих мест на конкретных предприятиях. Горизонтальная (производственная) интеграция в эту деятельность работников одного предприятия через профсоюз (в том числе направление на переобучение, статья 18 закона о профсоюзах) и вертикальная (технологическая) интеграция специалистов одного направления и ВУЗа через гильдии.

Необходимо только дополнить статью 2 закона о профсоюзах, что членами профсоюза могут быть и юридические лица определенного вида.
2.2. Аутсорсинг, аутстафинг, лизинг персонала

 

    Заёмный труд - труд, осуществляемый работником по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющихся работодателем данного работника.

Согласно Трудовому кодексу РФ заёмный труд в целом запрещён.

Особенности регулирования труда работников, направленных временно работодателем к другим физическим лицам или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала), устанавливаются главой 53.1 ТК РФ.

 

Причина заёмного труда как явления – снятие с предприятия долговременной ответственности за часть персонала: замещение временно отсутствующих без приёма в штат, сезонное увеличение или сокращение штата, для новых предприятий с неизвестной экономическим будущим, предоставление «неустойчивой занятости», отгораживание имени принимающей компании от нарушений в трудовом законодательстве, связанных с переработкой и мигрантами, возможность остаться на упрощенной системе налогообложения.

 

Регулирование заёмного труда имеет пробелы.

В частности, вопросы стимулирующих выплат и дисциплинарных взысканий, порядок обжалования решений принимающей стороны, отсутствие в штатном расписании и должностных инструкций для привлекаемых со стороны работников. А распространенность «серых» зарплат ставит временных работников в более уязвимое положение, чем других работников тех же предприятий.

Работодатель же, направляющий работника по схеме аутстаффинга, часто больше заинтересован в сохранении коммерческих связей, чем                   в отстаивании прав, чести и достоинства своего работника.

    Аутсорсинг формально не является заёмным трудом, но не редко служит лишь прикрытием фактического аутстаффинга.

Аутсорсинг персонала не подходит как правовая форма для гильдий, так как сотрудники гильдий выполняют распоряжения принимающей стороны, и в этом ближе к аутстаффингу.

 

    Аутстаффинг персонала применяется в настоящей работе в узком смысле (всё, что от него остаётся в законодательстве РФ). К тому же, как мне представляется, он исключает лизинг персонала аккредитованными частными агентствами занятости, в которых при отсутствии принимающей стороны работник фактически не может осуществлять трудовую деятельность по специальности и получать соответствующую зарплату, то есть его трудовой договор с агентством в этой части является фикцией.

Аутстаффинг персонала не подходит как правовая форма для гильдий, так как деятельность гильдий не предполагает аффилированности с принимающей стороной, и в этом она ближе к лизингу персонала.

 

    Лизинг персонала кадровыми агентствами предполагает, что работодатель (кадровое агентство) не делится своими работниками, постоянно работающими у него по специальности, а нанимает их с целью передачи принимающей стороне.

Так же как фирма, предоставляющая лизинг оборудования, приобретает его у третьей стороны, но не для своих нужд, а для второй стороны по договору – получателя лизинга.

Но статья 3 Федерального закона от 29.10.1998 №164-ФЗ                          «О финансовой аренде (лизинге)» показывает, что предметом лизинга                не может быть труд человека. Поэтому с точки зрения российского законодательства термин «лизинг персонала» является некорректным.

 

Но на практике этот термин, «лизинг персонала», используется.                  И чтобы однозначно дать ответ на это, необходима более развитая теория многосторонних договоров, которая не сводится к сочетанию трёх и более двусторонних соглашений в рамках одного договора.

Лизинг персонала не подходит как правовая форма для гильдий, так как кадровые агентства не ставят перед собой цель преобразовать работника и (или) предприятие через вложения в долгосрочные проекты, отбираемые конкурсом. Кадровые агентства не имеют для этого ни ресурсов, ни квалификации, ни репутации в образовательной и научной средах, в среде производственников. Они работают с тем, что есть. Минимизируют в настоящем риски принимающей стороны, обеспечивают работой специалистов, нанятых для лизинга.

По роду своей деятельности кадровые агентства к долгосрочным вложениям в работников и в развитие предприятий не стремятся.

К тому же ограничение направления работника только с временным (до 9 месяцев) расширением производства или для замещения временно отсутствующего работника, проблематичность при этом нормального участия направляемого работника в деятельности профсоюзов принимающей стороны – всё это не подходит для гильдий.

 

    Таким образом, при всей схожести гильдий с профсоюзами и                      с кадровыми агентствами по временному предоставлению персонала,                    и наличия отчасти подходящего правового пространства, их деятельность не сводится ни к первым, ни ко вторым – ни по целям, ни по способам их достижения. Правовая форма для гильдий должна строиться вокруг их назначения, а не пытаться втиснуться в существующие нормы.

        

2.3. Саморегулируемые организации

 

Пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ              "О саморегулируемых организациях" гласит, что под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил.

Пункт 1 статьи 3 того же закона: саморегулируемыми организациями (далее – СРО) признаются некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.

 

Статья 6 того же закона перечисляет основные функции, права и обязанности СРО. В их числе и дисциплинарное воздействие, и профессиональное обучение и аттестация членов, и тесное взаимодействие с органами государственной власти.

Статья 12 того же закона перечисляет источники формирования имущества СРО. В их числе членские и целевые взносы и средства от оказания образовательных услуг.

Статья 13 того же закона указывает на два способа обеспечения имущественной ответственности членов СРО перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами: личное и(или) коллективное страхование, компенсационный фонд.

 

Но статья 14 того же закона ограничивает права СРО, её должностных лиц и работников. В том числе, СРО не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, выступать посредником (комиссионером, агентом) по реализации произведенных членами СРО товаров (работ, услуг).

 

На заседании Правительства Российской Федерации по вопросу развития саморегулирования глава Кабинета министров Дмитрий Медведев отметил[8], что «когда мы начинали эту реформу и передавали часть своих полномочий участникам рынка, мы предполагали, что в результате снизится избыточная административная нагрузка на экономику сократится количество лицензируемых видов деятельности (что, собственно, и произошло), контрольно-надзорные и разрешительные процедуры станут более простыми и более понятными. Одновременно – это как бы оборотная сторона, но не менее важная – возрастёт ответственность бизнеса перед потребителями соответствующих продуктов, работ, услуг».

На том же заседании было сказано о низком качестве стандартизации в СРО, о чисто формальном отношении, о низкой эффективности контроля СРО за деятельностью своих членов. Всё это, на мой взгляд, из-за неверного понимания интересов коммерческих организаций,                                  не желающих, чтобы кто-либо их контролировал, даже их объединение. Ведь суть СРО – контроль, а не безопасность и развитие её членов.

Правовая форма гильдий должна больше ориентировать их на развитие предприятий через проекты по созданию современных высокотехнологичных рабочих мест и организацию подготовки достаточного количества кадров, в отличие от СРО, правовые нормы которых больше ориентированы на стабилизацию текущих процессов на рынке товаров и услуг. Для гильдий необходима другая правовая форма.

2.4. Упоминания о гильдиях в правовых актах

 

Сам термин «гильдия» можно считать не занятым в пространстве правовых понятий. Что позволяет дать ему легальное определение в нормативно-правовом акте и использовать в будущем.

 

Гильдии как отраслевое или профессиональное объединение упоминаются или задеты в следующих (нормативно-) правовых актах:

· "Положение о гильдиях (комиссиях) Московской торгово-промышленной палаты" (утв. решением президиума МТПП от 28.10.2003, протокол n 10);

· Статья 11 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" про ассоциации (союзы);

· Статья 123.8 ГК РФ: Основные положения об ассоциации (союзе);

· Части 2 и 3 статьи 421 ГК РФ о допустимости заключения                 с работниками непредусмотренных законом договоров;

· Статьи 148, 306, п. 18 ст. 255, п. 19 ст. 264 НК РФ о месте и расходах, связанных с производством и (или) реализацией;

· Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах";

· другие, более локальные, правовые акты;

· а также Уставы организаций, называющих себя гильдиями, но которые в современных реалиях следует переименовать                     в «Союзы» или «Ассоциации». Некоторые из этих организаций могут стать частью формируемых гильдий.

 

2.5. Современная правовая форма для гильдий

 

Гильдии должны защищать права и интересы работников. И в этом они близки по правовой форме к профсоюзам.

Гильдии должны решать вопросы занятости работников. И в этом они близки по правовой форме к кадровым агентствам.

Гильдии должны быть инициаторами обновления и контролировать исполнение стандартов работы специалистов. И в этом они близки к саморегулируемым организациям.

Гильдии должны заниматься разработкой и внедрением проектов по модернизации рабочих мест и отслеживать соответствие уровня квалификации специалистов. И поэтому они должны быть созданы на базе ВУЗов и тесно взаимодействовать с научно-преподавательской средой.

 

Находя части своей правовой формы в различных общественных институтах, тем не менее, гильдии не могут быть сведены к какому-то одному из существующих институтов, а также не могут просто воспроизвести какой-либо институт из прошлого.

Вся деятельность гильдий направлена на то, чтобы подготовить настоящее к будущему. И делать это не случайными кампаниями, а методично и со всесторонней проработкой.