Двухзвенная система (модель) управления

 

В соответствии с Проектом Пятой Директивы компания может быть организована в соответствии с двухзвенной системой управления. В состав такой системы входят исполнительный орган и наблюдательный совет.

Компания управляется исполнительным органом (менеджмент) под контролем наблюдательного совета. Члены исполнительного органа назначаются наблюдательным советом. Однако члены первого состава исполнительного органа могут быть назначены в соответствии с уставом компании. Если в исполнительном органе несколько членов, то наблюдательный совет определяет, кто из членов исполнительного органа отвечает за кадровые вопросы.

Положения ст. 3 Проекта Пятой Директивы беспристрастны по отношению к национальным законам, в соответствии с которыми назначение либо увольнение члена исполнительного органа не может совершаться против воли большинства членов наблюдательного совета, которые были назначены работниками компании.

В компаниях, нанимающих в среднем меньше чем число лиц, которое законодательство государств-членов не может установить больше чем 1000, члены наблюдательного совета назначаются общим собранием. Для целей такого расчета лица, нанятые дочерними предприятиями компании в соответствии с законодательством, применимом в отношении этой компании, считаются работниками этой компании. В отношении компаний, нанимающих в среднем количество лиц, равное либо превышающее 1000, государства-члены обеспечивают участие работников в назначении членов наблюдательного совета. Однако как альтернатива участию работников в назначении членов наблюдательного совета, государства-члены могут обеспечить участие работников посредством определенного органа, представляющего интересы работников компании. Во всех случаях государства-члены могут обеспечить, что участие работников не осуществляется в отношении компании, если работники компании выразили несогласие с таким участием. Члены первого наблюдательного совета могут быть назначены в уставе компании. Устав может не предоставлять держателям определенной категории акций исключительное право выдвигать кандидатуры для большинства тех членов наблюдательного совета, которые назначаются общим собранием. Члены наблюдательного совета назначаются 2/3 общего собрания акционеров и не менее чем 1/3 работников компании. Члены наблюдательного совета назначаются также в результате процедуры кооптации или выборов. Однако, общее собрание или комитет акционеров, которые назначаются этим собранием или представителями работников, могут возражать против назначения определенного кандидата по причине того, что он не может исполнять свои должностные обязанности.

Орган, представляющий интересы работников, имеет право получать информацию о текущем состоянии дел компании, ее кредитном положении и инвестиционных планах. Орган, представляющий интересы работников, должен быть оповещен перед тем, как наблюдательный совет санкционирует определенное решение. Если наблюдательный совет не согласился с мнением, выраженным органом, представляющим интересы работников, он должен сообщить причины такого несогласия органу, представляющему интересы работников.

Орган, представляющий интересы работников, должен собираться регулярно, по крайней мере, перед каждым заседанием наблюдательного совета. Органу, представляющему интересы работников, должна быть представлена информация, связанная с повесткой дня заседания наблюдательного совета. По просьбе органа, представляющего интересы работников, председатель наблюдательного совета, его заместитель или член исполнительного органа должны принимать во внимание это.

Участие работников в управлении компаний может регулироваться также в соответствии с коллективными договорами, которые заключаются между компанией или структурой, представляющей компанию и структурой, представляющей работников. В той мере, что работники должны участвовать в назначении членов наблюдательного совета, государства-члены гарантируют соблюдение следующих принципов:

. Отдельные члены наблюдательного совета и представители работников избираются в соответствии с системой пропорционального представительства, обеспечивая тем самым защиту интересов меньшинства.

. Все работники должны иметь возможность участвовать в выборах.

. Выборы должны быть тайными.

. Гарантия свободного волеизъявления. Только физические лица

могут быть назначены в качестве членов исполнительного органа. Если законы государств-членов обеспечивают, что юридические лица могут быть членами наблюдательного совета, то такие юридические лица должны назначить постоянного представителя, который будут таким субъектом, как будто лично являющийся членом наблюдательного совета.

Лицо не может быть одновременно членом наблюдательного совета и исполнительного органа.

Члены наблюдательного совета назначаются на определенный период, не превышающий шесть лет. Они имеют право на переназначение. В отношении компаний, нанимающих в среднем число лиц, равное либо превышающее 1000, члены исполнительного органа назначаются на определенный период, не превышающий шесть лет. Они имеют также на переназначение. Члены исполнительного органа не могут устанавливать размер собственного вознаграждения. Исполнительный орган не может устанавливать вознаграждение членов наблюдательного совета.

Любое соглашение, в котором участвует компания, и в котором член исполнительного органа либо наблюдательного совета имеет определенный интерес (даже если такой интерес является косвенным), должно быть санкционировано со стороны наблюдательного совета. Если члену исполнительного органа или наблюдательного совета стало известно, что имеют место такие обстоятельства, он обязан проинформировать оба органа управления компании. Общее собрание должно быть проинформировано о санкциях, разрешениях, которые даны наблюдательным советом. Отсутствие санкции (разрешения) со стороны наблюдательного совета или неправильность принятия решения по санкционированию того или иного соглашения не должно быть направлено против третьих лиц, если компания докажет, что третья сторона знала или должна была знать о том, что была необходима санкция со стороны наблюдательного совета. Все члены исполнительного органа и наблюдательного совета должны иметь одинаковые права и обязанности в рамках одного органа управления компании. Все члены исполнительного орган и наблюдательного совета должны исполнять свои обязанности в интересах компании, в том числе обращая внимание на интересы акционеров и работников.

Исполнительный орган должен не реже чем один раз в три месяца представлять наблюдательному совету письменный доклад о ходе дел компании. Исполнительный обязан в течение пяти месяцев, следующих за окончанием каждого финансового года, представить в наблюдательный совет проект годовой финансовой отчетности и годового отчета. По просьбе наблюдательного совета исполнительный орган должен предоставить специальный доклад в отношении определенных дел компании или их определенных аспектов. Наблюдательный совет имеет право предпринимать или давать указания предпринять все необходимые действия. По требованию не менее чем 1/3 членов наблюдательного совета исполнительный орган должен предоставить все необходимую информацию и документы, необходимые для осуществления контроля. Каждый член наблюдательного совета имеет право изучать все доклады, документы и иную информацию, которые представлены исполнительным органом наблюдательному совету. В соответствии со ст. 12 Проекта контроль наблюдательного совета должен распространяться на решения исполнительного органа в отношении:

а) закрытия или передачи предприятия или основных его частей;

б) существенного сокращения или расширения действий предприятия;

в) существенные организационные изменения внутри предприятия;

г) установления долгосрочного сотрудничества с другими предприятиями.

Закон или устав могут предусматривать, что контроль наблюдательного совета может осуществляться также для эффективности других операций.

Члены исполнительного органа могут быть отстранены от должности наблюдательным советом. В свою очередь члены наблюдательного совета могут быть отстранены от должности в любое время органами или лицами, которые назначили таких членов наблюдательного совета.

Законодательство государств-членов может оговорить положения, относящиеся к гражданско-правовой ответственности членов исполнительного органа или наблюдательного совета.

Законы государств-членов должны содержать положения, относящиеся к гражданско-правовой ответственности членов управляющего органа или наблюдательного совета в целях обеспечения, как минимум, компенсации, выплачиваемой за вред, причиненный компании в результате нарушения закона или устава либо других противоправных действий, совершенных членами таких органов при исполнении своих должностных обязанностей.
Каждый член органа, о котором идет речь, несет коллективно или индивидуально ответственность без ограничений. Однако он может освободить себя от ответственности в случае, если докажет, что его вины нет в данном противоправном действии.

Решение об одобрении, принимаемое наблюдательном советом, не может иметь своим предметом освобождение членов управляющего органа от гражданско-правовой ответственности. 
Кроме того, любая инструкция или решение об одобрении, принимаемое общим собранием, не может иметь своим предметом освобождение членов управляющего органа или наблюдательного совета от гражданско-правовой ответственности.

Судебное разбирательство от лица компании в целях осуществления мер гражданско-правовой ответственности может быть начато только по решению общего собрания. 
Ни закон, ни устав не могут требовать для принятия такого решения больше абсолютного большинства голосов акционеров - участников общего собрания акционеров.

Судебное разбирательство от лица компании в целях осуществления мер гражданско-правовой ответственности может быть начато в определенных случаях также от имени компании одним или несколькими акционерами (5 % выпущенного по подписке акционерного капитала).

 

Однозвенная система (модель) управления

 

Компания должна управляться исполнительными членами исполнительного органа под контролем независимых членов этого органа. Исполнительные члены исполнительного органа должны назначаться независимыми членами исполнительного органа, действующими в случае необходимости в составе большинства. Однако исполнительные члены первого состава исполнительного органа могут быть назначены в соответствии с уставом. 

Если исполнительный орган имеет больше одного исполнительного члена, независимые члены, действуя в случае необходимости в составе большинства, должны определить, какой из исполнительных членов исполнительного органа будет нести ответственность за вопросы, связанные с взаимоотношениями с работниками (кадровые вопросы).

 В компаниях, нанимающих менее чем 1000 человек, независимые члены избираются общим собранием. 

В отношении компаний, нанимающих 1000 человек или более, государства-члены должны обеспечить участие работников в назначении независимых членов исполнительного органа. 
В соответствии со
ст. 21д

независимые члены назначаются 2/3 общего собрания и, как минимум, 1/3 работников компании. В соответствии со ст. 21е
орган, представляющий работников, имеет право на регулярную информацию и консультации с административным органом, информацию, связанную с кредитными и инвестиционными планами компании.

Исполнительный орган обязан проводить регулярные консультации с органом, представляющим интересы работников. 

Орган, представляющий интересы работников, собирается, по меньшей мере, перед каждым собранием исполнительного органа, и должен быть обеспечен всей необходимой документацией и информацией, связанной с повесткой дня собрания исполнительного органа. По требованию органа, представляющего интересы работников, председатель исполнительного органа либо его заместитель, либо исполнительный член исполнительного органа должны присутствовать на такого рода собраниях.

Участие работников должно быть урегулировано в соответствии с коллективными договорами, которые заключаются между компанией или организацией, представляющей интересы компании и организацией, представляющей интересы работников.
В соответствии со ст. 21h
Проекта Пятой Директивы
представители работников имеют право на получение регулярной информации и регулярные консультации с исполнительным органом компании.

В тех пределах, в каких допускает участие работников в назначении независимых членов исполнительного органа, государства-члены должны обеспечить соблюдение следующих принципов:

члены административного совета и представители работников

должны избираться в соответствии с принципами пропорционального представительства, обеспечивая тем самым защиту меньшинства (миноритарии); 


все работники должны иметь право участвовать в выборах
- выборы должны быть тайными;


гарантия свободного волеизъявления.

 

Общее собрание

 

В соответствии со ст. 22 Проекта Пятой Директивы общее собрание собирается, как минимум, один раз в год. Государства-члены гарантируют право одного или нескольких акционеров, удовлетворяющих требованиям Директивы ставить вопрос о созыве общего собрания и формировании повестки дня. Перед созывом общего собрания необходимо опубликовать уведомление о созыве общего собрания. Такое уведомление должно содержать, как минимум, следующую информацию:

фирменное наименование компании и местонахождение компании;

место и дата проведения общего собрания акционеров;

тип общего собрания (обычное, внеочередное);

требования, которые необходимо соблюдать для участия в общем собрании и голосовании;

положения устава, касающиеся представительства акционеров;

повестка дня.

Также в соответствии с Проектом государства-члены гарантируют, что акционеры могут требовать включение одного или нескольких пунктов в повестку дня общего собрания. Требования о включении новых пунктов в повестку дня должны быть заявлены за семь дней до созыва общего собрания акционеров. Соответствующие пункты повестки дня должны быть опубликованы в таком же порядке, в каком публикуются уведомления о созыве общего собрания акционеров.

Каждый акционер, который соответствует требованиям, указанным в законе или уставе имеет право присутствовать на общем собрании акционеров. Каждый акционер имеет право назначить лицо, которое будет его представлять на общем собрании акционеров.

Следует отметить, что Проект Директивы предусматривает, что каждый акционер может назначить другого акционера, который будет его представлять (proxy advisor). Каждый акционер, участвующий в общем собрании акционеров должен иметь право получать надлежащую информацию, которая касается текущих дел компании, если такая информация необходима, в том числе для обсуждения определенной повестки дня.

 

Сo-determination

 

Сo-determination - это практика, в соответствии с которой работники играют определенную роль в управлении компанией. Вообще слово пришло из германской практики. Оно обозначается «mitbestimmung». Права, которые имеют наемные работники в рамках такой практики отличаются. К примеру, в США работники практически не участвуют в управлении компанией, а в Германии их роль более важна. Первые полноценные законы, которые были посвящены институту совместного принятия решений были приняты в Восточной Германии. И поэтому сначала участие наемных работников в управлении компанией ограничивалось исключительно угольной и сталелитейной промышленностью.

В системах управления, где имеет место институт co-determination, к примеру, в больших компаниях создаются специальные органы - советы наемных работников, а в более мелких компаниях избирают представителей наемных работников. В системах управления, где существует институт совместного принятия решений, наемные работники получают места в совете директоров и играют одну из важных ролей в системе управления компанией.

Типичная система, в которой существует институт совместного принятия решений (co-determination) - это германская система. Типичная система с однозвенной структурой управления, где существует институт co-determination - это шведская система.

Существует три точки зрения, почему институт co-determination имеет место:

уменьшить конфликты между менеджментом и наемными работниками, для того чтобы улучшить и систематизировать каналы коммуникации;

увеличить правоспособность наемных работников, включив правоспособность заключение сделок;

исправлять ошибки рынка.