Какие условия включить, чтобы гарантировать исполнение договора?

 

Как должнику гарантировать обеспечение обязательств по договору?

Необходимо включить в договор обеспечительные меры.

Как и раньше, в статье 329 ГК РФ предусмотрен следующий ряд обеспечительных мер.

 

Обеспечительные меры

 

        ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

┌────────────┤                     Неустойка                   │

│       └───────────────────────────────────────────────────────────┘

│       ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

├────────────┤                      Залог                      │

│       └───────────────────────────────────────────────────────────┘

│       ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

├────────────┤               Удержание вещи должника           │

│       └───────────────────────────────────────────────────────────┘

│       ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

├────────────┤                   Поручительство                │

│       └───────────────────────────────────────────────────────────┘

│       ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

├────────────┤                Независимая гарантия             │

│       └───────────────────────────────────────────────────────────┘

│       ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

├────────────┤                       Задаток                   │

│       └───────────────────────────────────────────────────────────┘

│       ┌───────────────────────────────────────────────────────────┐

└────────────┤    Обеспечительный платеж, другие способы       │

        └───────────────────────────────────────────────────────────┘

 

В новой редакции ГК РФ расширены основания для возникновения поручительства.

Ранее в ГК РФ содержалась только норма, в соответствии с которой по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

В новой редакции содержатся основания для возникновения поручительства

 

Возникновение поручительства
В денежных обязательствах	В неденежных обязательствах
На основании закона	На основании договора, если законом не установлено иное
Обеспечивает существующее обязательство	Обеспечивает будущие обязательства

 

Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство (п. 3 ст. 361 ГК РФ).

Следовательно в договоре о поручительстве нужно включить ссылку к основному договору.

Изменилась норма в отношении совместного поручительства. Ранее отмечалось, что лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Теперь в п. 3 ст. 363 ГК РФ дополнительно включено, что если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части.

Также дополнен п. 4, касающийся утраты обеспечения.

Например, в качестве поручительства были денежные средства, которые признаны фальшивыми или дом, который сгорел, то что делать в данном случае?

При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения.

Дополнительно у поручителя возникают следующие права.

1. Поручитель вправе не исполнять свое обязательство, пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против требования должника.

2. Поручитель, который приобрел права созалогодержателя или права по иному обеспечению основного обязательства, не вправе осуществлять их во вред кредитору.

Кроме того, расширены случаи прекращения поручительства:

- в связи с прекращением обеспеченного обязательства

- если обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия поручителя

- с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника

- если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем

- по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано (Ст. 367 ГК РФ).

Ранее был более узкий перечень случаев:

- в связи с прекращением обеспеченного им обязательства

- в связи с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству

- если кредитор отказался принять надлежащее исполнение

- по истечении указанного в договоре поручительства срока

 

Обратите внимание! Смерть должника, реорганизация юридического лица-должника не прекращают поручительство.

 

Банковская гарантия теперь стала независимой (ст. 368 ГК РФ).

К банковской гарантии теперь предъявляются дополнительные требования, что должно обеспечить исполнение обязательств по ней, защиту от подделок.

 

Требования к банковской гарантии

 

Требование к банковской гарантии	Что включает требование о банковской гарантии
Форма банковской гарантии	гарантия выдается в письменной форме
Кто выдает гарантии	могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями
Реквизиты банковской гарантии	В независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

 

Как и раньше независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Но в статье 371 ГК РФ установлены дополнительные положения, касающиеся изменения гарантии.

Введена также ответственность бенефициара в случае предоставления недостоверных сведений. Бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными (статья 375.1 ГК РФ).

Расширены также случаи, когда гарант может приостановить платеж. Срок приостановки платежа - 7 дней.

К таким случаям относятся случаи, когда гарант полагает, что:

1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;

2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;

3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;

4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений.

 

Случаи прекращения гарантии

 

Случаи, предусмотренные ранее

Случаи, предусмотренные в соответствии с поправками в законодательство

Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается: 1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; 2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту; 4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается: 1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия; 2) окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана; 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии; 4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

 

Кроме того, введено новое обеспечение обязательств - обеспечительный платеж (Ст. 381.1 НК РФ).

Обязательства по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.

Обеспечительный платеж может быть применен в случаях:

- если договор уже заключен;

- если договор будет заключен в будущем.

Требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.

Рекомендации:

- в случае обеспечения основного договора, например, кредитного договора поручительством, необходимо в основном договоре включить ссылку на договор поручительства;

- поручитель дополнительно может воспользоваться своими правами;

- при выдаче независимой банковской гарантии необходимо соблюсти требования в отношении реквизитов банковской гарантии.

- в независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события;

- гарант может теперь воспользоваться правом на приостановление платежей;

- обязательства по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж).