Обвиняемый, его процессуальное положение в уголовном судопроизводстве.

Обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого; вынесен обвинительный акт. После передачи уголовного дела в суд обвиняемый именуется подсудимым. После постановления обвинительного приговора обвиняемый именуется осужденным, оправдательного приговора – оправданным. Независимо от изменения наименования права и обязанности те же.

Права обвиняемого – больше чем у подозреваемого. Специальные права – на ознакомление с материалами делами об окончании следствия, участвовать в судебном разбирательстве, обжаловать приговор.

Обвиняемый вправе защищать свои права и интересы любыми средствами, не запрещенными законом, и иметь достаточно времени для подготовки к защите. В частности, обвиняемый вправе: знать, в чем обвиняется; получить копию постановления о привлечении в каче­стве обвиняемого, постановления о применении меры пресече­ния,

обвинительного заключения или обвинительного акта; возражать против обвинения, давать показания либо от­казаться от дачи показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания на том языке, которым владеет, и пользоваться бесплатной помощью переводчика; пользоваться услугами защитника, в том числе бесплат­но в случаях, установленных законом; иметь свидания с защитником наедине с момента, пред­шествующего первому допросу, без ограничения числа и про­должительности; знакомиться с протоколами следственных действий, про­веденных с его участием; участвовать с разрешения следователя (дознавателя) в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или по ходатайствам его защитника и законного представителя; знакомиться с постановлением о назначении эксперти­зы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта; знакомиться по окончании расследования со всеми мате­риалами дела и выписывать из него любые сведения в любом объеме; снимать копии с материалов дела, в том числе с помо­щью технических средств за свой счет; приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рас­смотрении судом; возражать против прекращения уголовного дела по не реабилитирующим основаниям; участвовать в судебном разбирательстве в судах первой, второй и надзорной инстанций; знакомиться с протоколом судебного заседания и прино­сить на него замечания; обжаловать решения суда; получать копии принесенных по делу жалоб и представ­лений и подавать на них возражения; участвовать при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора. Права обвиняемого разъясняются ему прокурором, следо­вателем, дознавателем при первом допросе. По уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних к обязательному участию в деле привлекаются законные пред­ставители обвиняемых и подозреваемых (ст. 48 УПК).

Защитник. Лица, допускаемые в качестве защитника по уголовному делу. Полномочия защитника. Приглашение, замена и назначение защитника. Обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве. Отказ от защитника.

Защитник – лицо,осуществляющее в установленном УПК порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления и оказывающие им юридическую помощь. По общему правилу в качестве защитников допускаются адвокаты – лица, получившие статус адвоката, имеющие удостоверение и представившие ордер юридической консультации. В судебном заседании наряду с адвокатом допускаются близкие родственники и иные лица. У мирового судьи эти лица могут участвовать и вместо адвоката. По общему правилу защитник приглашается самим обвиняемым, подозреваемым либо по его поручению иными лицами. На явку приглашенного защитника закон отводит 5 суток, кроме одного исключения: в ситуации задержания подозреваемого – 24 часа. если в течение 5 суток защитник не явился то следователь самостоятельно применяет меры по назначению дежурного адвоката. Момент допуска защитника определен ст. 49 – с момента вынесения постановления в качестве обвиняемого, фактического задержания обвиняемого,с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица,с момента вручения уведомления. Закон запрещает одному лицу осуществлять представительство интересов подозреваемых, обвиняемых, если их интересы противоречат друг другу.

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 — 7 части первой статьи 51 УПК РФ.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 — 7 части первой статьи 51 УПК РФ.

Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

· подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 УПК РФ;

· подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

· подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

· судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном частью пятой статьи 247 УПК РФ;

· подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

· лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

· уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

· обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В случаях, предусмотренных пунктами 1 — 5 части первой статьи 51 УПК РФ, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном частью третьей статьи 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7 части первой ст. 51 УПК, — с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

Если в случаях, предусмотренных частью первой статьи 51 УПК РФ, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия.

Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

 

Предоставляя задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому право пользоваться помощью именно адвоката, ч. 2 ст. 48 Конституции в скобках указывает, что адвокат в данном случае выступает в процессуальной роли защитника. В полном соответствии с этими положениями действующий УПК (ч. 2 ст. 49) установил, что в качестве защитников по общему правилу допускаются только адвокаты. Однако по ходатайству обвиняемого суд может своим постановлением (определением) допустить в качестве защитника наряду с адвокатом одного из близких родственников обвиняемого или "иное лицо". Слово "наряду" в данном случае означает, что в отсутствие адвоката никакое иное лицо не может осуществлять защиту обвиняемого. Исключение из общего правила составляют лишь уголовные дела, рассматриваемые мировым судьей: в них иное лицо может осуществлять защиту обвиняемого и вместо адвоката. Уголовно-процессуальный кодекс не установил каких-либо требований, предъявляемых к иному лицу. Хотя в судебной практике признается, что суд может не допустить в качестве защитника близкого родственника или другое лицо, если по своим данным (образованию, наличию психических или физических недостатков и т.п.) такое лицо не может обеспечить эффективной защиты прав и законных интересов обвиняемого. Но кроме ходатайства обвиняемого для этого необходимо соблюдение еще одного условия: близкий родственник или иное лицо д.б. объективно способными оказывать обвиняемому именно юридическую, так как согласно ч. 1 ст. 49 УПК защитник — это лицо, осу-ющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую при произв-ве по уголу делу. Закон не требует, чтобы указанные лица обязательно имели официальное юридическое образование, однако суд должен убедиться, что они достаточно разобрались в юридической стороне данного угол. дела, чтобы, хотя бы с F1ю адвоката, оказывать своему подзащитному реальную юридическую. Допуск таких лиц не обязанность, а суда. При произ-ве у мирового судьи названные лица допускаются в процесс как наряду с адвокатом, так и вместо него. По смыслу ч. 2 ст. 49 допуск в качестве защитников близких родственников и иных лиц предусмотрен лишь в суд. стадиях процесса, т.к., во-первых, решение принимает суд, а во-вторых, речь идет т/о об обвиняемом, но не о подозреваемом. Обвиняемый же, по угол. делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым (ч. 2 ст. 47).

Близкие родственники обвиняемого или иные лица могут быть допущены в качестве защитника только в ходе судебного производства. На стадии предварительного расследования в качестве защитников участвуют исключительно адвокаты. Данная норма была признана не противоречащей Конституции Постановлением Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 № 2-П "По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б. В. Антипова, Р. Л. Гитиса и С. В. Абрамова". Решая этот вопрос, Суд исходил из того, что в соответствии со ст. 48 Конституции гражданам Российской Федерации гарантировано право именно на квалифицированную юридическую помощь, а членство в коллегии адвокатов (сегодня - в Федеральной палате адвокатов РФ) служит гарантией профессиональной квалификации юриста. Таким образом, Конституционный Суд РФ связал право обвиняемого на защиту и право на получение квалифицированной юридической помощи как взаимосвязанные конституционные гарантии прав и свобод личности.

В соответствии со ст. 49 УПК защитник участвует в деле с момента появления в нем подозреваемого (обвиняемого), т.е. с момента:

1) вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК;

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК меры пресечения в виде заключения под стражу;

4) вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК;

5) объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

6) начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (в частности, с момента применения к подозреваемому любой меры пресечения, в том числе не связанной с содержанием под стражей).

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера, выдаваемого адвокатским образованием в порядке, установленном Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Защитник приглашается подозреваемым (обвиняемым), его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого). Подозреваемый (обвиняемый) вправе пригласить несколько защитников (защита по соглашению). По просьбе подозреваемого (обвиняемого), а также в случаях, предусмотренных законом, участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом (защита по назначению).

Защита по назначению имеет место в тех случаях, когда закон предусматривает обязательность участия защитника, а подозреваемый (обвиняемый) не воспользовался своим правом на приглашение защитника.

Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый (обвиняемый) не отказался от защитника;

2) подозреваемый (обвиняемый) является несовершеннолетним;

3) подозреваемый (обвиняемый) в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК1;

5) подозреваемый (обвиняемый) не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

8) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК, или заключил досудебное соглашение о сотрудничестве в порядке гл. 40.1 УПК.

Если в перечисленных случаях защитник не приглашен самим подозреваемым (обвиняемым), его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого), то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве. Порядок обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь устанавливается адвокатской палатой соответствующего субъекта РФ.

Гарантией права на квалифицированную юридическую помощь являются также положения ч. 5 ст. 51 УПК о том, что в случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета. Поэтому право на квалифицированную юридическую помощь обеспечивается каждому нуждающемуся в ней независимо от его материальных возможностей.

Подозреваемый (обвиняемый) вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе самого подозреваемого (обвиняемого). Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если данный акт происходит во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Однако отказ от защитника не лишает подозреваемого (обвиняемого) права в дальнейшем вновь ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу (ч. 3 ст. 52 УПК) и не обязателен для дознавателя, следователя и суда (ч. 2 ст. 52 УПК). Эти правила гарантируют недопустимость отказа от защитника по мотивам отсутствия средств на оплату его труда. В то же время адвокат не может отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого (обвиняемого), поскольку это значило бы отказ в гарантированном Конституцией праве не только на квалифицированную юридическую помощь, но и на защиту.

Полномочия защитника по УПК значительно расширены и, в целом, достаточны для оказания подзащитному квалифицированной юридической помощи. С момента допуска к участию в деле защитник имеет следующие права:

1. Иметь с подозреваемым (обвиняемым) свидания, которые по действующему законодательству предоставляются наедине без ограничения их количества и продолжительности, в том числе до первого допроса обвиняемого (подозреваемого). Уголовно-процессуальный кодекс (ч. 4 ст. 92) содержит лишь одно исключение из этого правила: при задержании лица по подозрению в совершении преступления и при необходимости производства процессуальных действий с его участием продолжительность свидания может быть ограничена дознавателем или следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. Однако в любом случае продолжительность свидания не может быть менее двух часов.

Предоставление защитнику права иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине на конфиденциальной основе обеспечивает возможность своевременного (до первого допроса) согласования с подзащитным не только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее реализации на разных этапах судопроизводства.

Обеспечение права на свидание не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса обвиняемого или подозреваемого либо производства других следственных действий.

Конституционный Суд РФ в Постановлении от 25.10.2001 №14-П "По делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР и пункте 15 части второй статьи 16 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", в связи с жалобами граждан А. П. Голомидова, В. Г. Кислицина и И.В. Москвичева" признал неправомерными и не соответствующими Конституции ограничения на свидания обвиняемого (подозреваемого) с адвокатом в зависимости от наличия разрешения на это от лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело, ранее предусматриваемого п. 15 ч. 2 ст. 16 Федерального закона о содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений. Как указал Суд, "выполнение адвокатом, имеющим ордер.., процессуальных обязанностей защитника не может быть поставлено в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело... Требование обязательного получения адвокатом (защитником) разрешения... на допуск к участию в деле означает, по существу, что подозреваемый и обвиняемый могут лишиться своевременной квалифицированной юридической помощи, а адвокат (защитник) - возможности выполнить свои профессиональные и процессуальные обязанности, если получению такого разрешения препятствуют обстоятельства объективного (отсутствие следователя) или субъективного (нежелание следователя допустить адвоката на свидание) характера".

2. Собирать доказательства, необходимые для оказания юридической помощи и представлять их дознавателю, следователю, прокурору и суду для приобщения к уголовному делу. С этой целью в соответствии с ч. 3 ст. 86 УПК адвокат наделен правом получения предметов, документов и иных сведений; опроса с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

3. Привлекать на договорной основе специалистов, т.е. лиц, обладающих специальными знаниями, для разъяснения входящих в их профессиональную компетенцию вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

Привлечение специалиста достаточно эффективно при оспаривании защитником заключения эксперта. Кроме того, привлечение специалиста оказывает существенную помощь при разработке перечня вопросов, которые могут быть поставлены перед экспертом.

4. Присутствовать при предъявлении обвинения. Для реализации данного права ч. 2 ст. 172 УПК устанавливает, что при извещении лица о дне предъявления обвинения следователь одновременно разъясняет ему право самостоятельно пригласить защитника или ходатайствовать об обеспечении участия защитника.

5. Участвовать в допросе подозреваемого (обвиняемого), а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого (обвиняемого) либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника. Разрешения следователя на участие защитника в этих следственных действиях не требуется. Нарушение этого права, допрос подозреваемого (обвиняемого) в отсутствие защитника влечет недопустимость использования судом показаний подозреваемого (обвиняемого), в том числе и в тех случаях, когда последний отказался от участия защитника (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК).

Согласно положениям ч. 2 ст. 53 УПК, введенной Федеральным конституционным законом от 04.07.2003 № 4-ФКЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации"", защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

6. Знакомиться до окончания предварительного расследования с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого (обвиняемого), иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому (обвиняемому) (например, с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта), а по окончании расследования - со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе при помощи технических средств.

Право защитника при ознакомлении с материалами дела беспрепятственно снимать с них копии с применением технических средств существенно облегчает подготовку защитника к предстоящему судебному разбирательству. Если в материалах дела имеются секретные документы, защитник также имеет право снимать с них копии, которые, однако, хранятся при уголовном деле, а защитник вправе их использовать в ходе судебного разбирательства (ч. 2 ст. 217 УПК).

В ст. 53 УПК не названо право защитника на получение копий ряда процессуальных документов, хотя такое право закреплено за ним в иных нормах. К таким документам, в частности, относятся: постановление (определение) об избрании меры пресечения в отношении подзащитного (ч. 2 ст. 101 УПК), постановление судьи, вынесенного по жалобе на решение, действие (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора (ч. 6 ст. 125 УПК), постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого (ч. 8 ст. 172 УПК), обвинительное заключение, обвинительный акт или постановление о направлении уголовного дела в суд для применении принудительной меры медицинского характера (ч. 2 ст. 222, ч. 3 ст. 226, ч. 6 ст. 439 УПК), протокол судебного заседания по письменному ходатайству защитника и за его счет (ч. 8 ст. 259 УПК), приговор (ст. 312 УПК), постановление, вынесенное по итогам предварительного слушания в суде присяжных (ч. 6 ст. 325 УПК), апелляционные и кассационные жалобы и представления других участников процесса (ч. 1 ст. 358 УПК), некоторые иные судебные решения.

7. Заявлять ходатайства и отводы. Ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по делу как в письменной, так и устной форме. Срок для разрешения ходатайства не должен превышать трех дней (ст. 121 УПК). При этом существует круг вопросов, ходатайства по которым подлежат удовлетворению во всех случаях: допрос свидетелей, производство судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых ходатайствует защитник, имеют значение для уголовного дела. Свидетели и специалисты, явившиеся в суд по инициативе защитника, подлежат допросу в любом случае (ч. 4 ст. 271 УПК).

8. Участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора. Участие защитника в судебном заседании является обязательным. При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается, и суд принимает меры к назначению нового защитника. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в дело защитнику возможность ознакомиться с материалами уголовного дела, а по ходатайству защитника - повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов и другие судебные действия.

9. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом.

10. Использовать иные не запрещенные законом средства и способы защиты.

Наиболее дискуссионным среди всех полномочий защитника является его право собирать доказательства. В теории сложилось устойчивое мнение о том, что представляемые обвиняемым или потерпевшим предметы и документы не являются доказательствами в собственном смысле слова, так как следователь и суд могут признать представляемые объекты не относящимися к делу и возвратить их владельцу. "Признать представленный объект доказательством, ввести его в дело, т.е. включить в систему уже собранных доказательств - это исключительная прерогатива органа расследования, прокурора и суда. Принятие решения о приобщении предмета и документа к делу в сущности представляет собой акт закрепления доказательства, завершающий момент собирания (формирования) доказательства. Пока такое решение не принято - доказательства не существует".

Однако отрицание права защитника собирать, а следовательно, и представлять доказательства, не соответствует новой (состязательной) модели уголовного судопроизводства. По сути, в науке оспаривается закрепленная законом часть правового статуса подозреваемого (обвиняемого), защитника (ст. 46, 47, 53, ч. 3 ст. 86 УПК), без которой не может быть в полной мере реализовано право обвиняемого на защиту, нарушается общий баланс прав обвинения и защиты в сторону обвинения. Процесс, в котором стороны не обладают равными возможностями, в котором обвинитель имеет явные преимущества, не может считаться состязательным, а суд, выводы которого основаны на доказательственной деятельности одной из сторон, не может быть признан ни объективным, ни независимым. Концепция собирания доказательств исключительно органом расследования и судом, исключающая возможность участия стороны защиты в создании доказательственной базы и отрицающая доказательственное значение представленных ею сведений, вступает в непреодолимое противоречие с принципом состязательности.

Защитник вправе представлять следователю и суду различного рода справки, характеристики, иные документы, полученные как от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций путем истребования, так и от граждан, включая обвиняемого. Это могут быть документы, характеризующие личность обвиняемого, его семейное положение, возраст находящихся на его иждивении детей, состояние здоровья самого обвиняемого и членов его семьи, его имущественное положение; документы, подтверждающие совершение действий по заглаживанию или возмещению причиненного преступлением вреда, состояние беременности обвиняемой или жены обвиняемого, наличие или отсутствие у обвиняемого и членов его семьи определенной собственности и т.п.

Защитник может представить также официальные документы или их копии, характеризующие статус личности (свидетельство о заключении брака, о рождении ребенка, об образовании); справки, составленные различными органами на основе других документов (справка Жилищно-эксплуатационного управления о составе семьи, справка лечащего врача о перенесенных заболеваниях, справка бухгалтерии о среднем заработке); документы, подтверждающие определенные действия или события, составленные не в связи с производством по делу и не в связи с инициативой защитника (кассовый чек, подтверждающий оплату товара, товарная накладная, свидетельствующая о том, что пропавшее имущество передано другому лицу, железнодорожный билет, указывающий на алиби обвиняемого) и т.д.

Все эти документы устанавливают определенные имеющие значение для дела обстоятельства, т.е. имеют отношение к уголовному делу (обладают свойством относимости). Эти сведения облечены в предусмотренную ч. 2 ст. 74 УПК форму (иные документы), обладают всеми признаками допустимости доказательств и проверяемы, так как содержат сведения об источнике информации. Они получены защитником, т.е. лицом, которому законом (ч. 3 ст. 86 УПК) предоставлено такое право. Эти документы обретены одним из способов, предусмотренных законом, - путем простого получения или истребования. Наконец, они имеют письменное закрепление, удостоверены подписью автора документа и (или) печатью выдавшей справку организации. Такого рода документы подобными способами вправе получать и органы расследования и суд. Не считать их доказательствами на том основании, что они получены защитником, а не должностным лицом, осуществляющим уголовное судопроизводство, нет никаких оснований.

К документам следует отнести и представляемые защитниками заключения специалистов, как единственную серьезную альтернативу имеющимся у органа расследования возможностям использования специальных знаний. Не регламентировав процедуры получения заключения специалиста и содержания самого заключения, законодатель фактически узаконил именно такую свободную форму этого вида доказательств и способа его представления в материалы уголовного дела. Отсутствие каких-либо установленных законом требований позволяет считать заключение специалиста доказательством, получаемым и представляемым не только обвиняемым и защитником, но и потерпевшим, гражданским истцом и их представителями в свободной форме.

Предметы, которые вправе представить защитник, могут быть достаточно разнообразными, но в любом случае это те предметы, которые оказались в его правомерном владении. В частности, это могут быть предметы одежды обвиняемого, представляемые для установления наличия или отсутствия на них следов преступления, фотографии, подтверждающие дружеские отношения с потерпевшим, аудио- и видеозапись определенных событий, имеющая, с точки зрения защиты, значение для дела и т.п. Как представляется, и в этом случае нет никаких разумных оснований не считать перечисленные предметы доказательствами по уголовному делу.

Иной характер носит опрос защитником лиц с их согласия, он является способом поиска информации, способной подтвердить доводы защиты или опровергнуть версию обвинения. Найдя свидетелей происшествия или лиц, располагающих иной значимой для защиты информацией, защитник имеет возможность заявить обоснованное ходатайство об их допросе. Однако, не опросив предварительно этих лиц, защитник лишен возможности принять такое решение. Поэтому, хотя полученная защитником в процессе опроса информация не является еще показаниями свидетелей, сам опрос лиц вполне может быть рассмотрен как поиск и обнаружение источника информации, имеющей доказательственное значение. Относительно аналогичной деятельности органа расследования полученные результаты обычно называют ориентирующими доказательствами.

Закон не говорит ни о форме проведения опроса, ни о возможности протоколирования защитником полученных им от лица сведений, в практике же получила распространение письменная форма закрепления полученных сведений. Такая практика закону не противоречит, однако и дополнительных гарантий достоверности полученных адвокатом сведений не создает. Доказательственное значение имеют лишь показания, которые даны лицом непосредственно в судебном заседании. Защитнику не требуется и особенно убеждать суд в необходимости допроса свидетеля, так как суд обязан допросить всех свидетелей, явившихся по инициативе стороны (ч. 4 ст. 271 УПК).

Доказательственная деятельность защитника не только не противоречит задачам предварительного расследования или судебного разбирательства, но напротив, способствует решению этих задач, а также реализации принципа состязательности уголовного судопроизводства. Предметы и документы, собираемые защитником, способствуют более полному и всестороннему исследованию обстоятельств дела, обеспечивают стороне защиты минимальные возможности для противостояния более сильной стороне обвинения.

Для собирания этой информации защитник вправе использовать помощь частного детектива.

При всем многообразии средств защиты следует особо отметить те возможности защиты, которые реализуются адвокатом при его участии в производстве следственных действий. Следственные действия - основной способ получения информации об обстоятельствах расследуемого преступления в стадии предварительного расследования, большинство из них сегодня производится в отсутствие защитника. Тем более важно для адвоката использовать предоставленную ему законом возможность принять участие в некоторых из них.

В соответствии со ст. 53 УПК адвокат-защитник вправе присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого, подозреваемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого (обвиняемого) либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника. Участвуя в производстве следственного действия, защитник вправе давать своему подзащитному в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Вопросы адвоката могут быть отведены следователем, но обязательно должны быть записаны в протокол. Участвуя в производстве следственного действия, адвокат не только обеспечивает соблюдение прав подзащитного, но и получает информацию, необходимую ему для выработки правильной тактики и стратегии защиты, для обоснования своей позиции.

Защитник может принимать участие в следующих следственных действиях:

1) проводимых с участием обвиняемого, подозреваемого - чаще всего это допрос, очная ставка, предъявление для опознания, следственный эксперимент, проверка показаний на месте, направленные на получение информации от подозреваемого (обвиняемого);

2) проводимых по ходатайству стороны защиты - любых следственных действиях, в том числе в обыске, осмотре, допросе свидетелей и потерпевших, направленных на получение информации не от обвиняемого, а из других источников.

Как видим, возможности защитника принять участие в следственном действии и таким образом не только влиять на формирование доказательственной базы, но и получить информацию, необходимую для осуществлени