II. Сложившаяся судебная практика определяет Номенклатуру медицинских услуг в качестве документа, ответственного за отнесение тех или иных услуг к медицинским.

2.1. Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ (от 08.10.2012 г. № 58) разъяснено, что «понятие и перечень медицинских услуг определены Номенклатурой медицинских услуг, утвержденной приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 27.12.2011 N 1664н». Ограниченность медицинских услуг указанной Номенклатурой подтверждается и рядом решений Судов, в частности, постановлением Третьего Арбитражного Апелляционного Суда от 21.10.2014 г. по делу No А69-2146/2014, где

2.2. При этом в п.1, 4 статьи 37 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» указывается назначение Номенклатуры – быть основой для разработки Стандартов медицинской помощи, на основании которых организуется и оказывается медицинская помощь. Иных предназначений у Номенклатуры, в том числе по отнесению услуг к лицензируемым - нет.

Выводы:

1. Номенклатура медицинских услуг не прописана в качестве нормативного (обязательного к исполнению) элемента системы лицензирования, не является Перечнем лицензируемых работ и услуг ивключает услуги как лицензируемые, так и нелицензируемые, тогда как лицензируемые услуги включены только в Перечень работ (услуг) составляющих медицинскую деятельность, утвержденный вышеуказанным постановлением Правительства РФот 16.04.2012 г. № 291 «О лицензировании медицинской деятельности». Соответственно, Номенклатура служит лишь для определения отнесения тех или иных услуг к медицинским, применяемым в медицинских организациях.

2. Действующая редакция Номенклатуры утверждена приказом от 28.10.2013 г. № 794 н (рег.Минюста РФ № 30977 от 31.12.2013 г.) и относит к услугам медицинского массажа следующие: A21.01.001 Общий массаж медицинский, A21.01.002 Массаж лица медицинский, A21.01.003 Массаж шеи медицинский, A21.01.004 Массаж рук медицинский, A21.01.008 Массаж ног медицинский, A21.30.001Массаж живота медицинский, A21.01.005 Массаж волосистой части головы медицинский, A21.30.005Массаж грудной клетки медицинский, а так же включает медицинский массаж при различных заболеваниях. Обращаем внимание, что наименование этих услуг, включающих сочетание слов «массаж … медицинский», автоматически «переносит» их из Номенклатуры в соответствующую позицию Перечня лицензируемых работ (услуг).

3. Ранее действовавшая редакция Номенклатуры перечисляла те же услуги медицинского массажа, но без указаний «медицинский», что давало правоприменителям возможность необоснованного отнесения перечисленных услуг массажа к медицинским услугам без учета оценки медицинской или иной цели их оказания. При этом, Номенклатура никогда не включала и в настоящее время не включает ряд популярных массажных услуг – например, не включает услуги «массажа спины».

III. Федеральное законодательство и нормативно-правовые акты разграничивают медицинские услуги и не медицинские, но влияющие на здоровье.

3.1. Пунктом 4 статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» закреплены правовые критерии отнесения услуг к медицинским: «медицинская услуга – это медицинское вмешательство, направленное на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию». Соответственно, если услуги не направлены на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию – они не могут быть квалифицированы как медицинские, даже если они так или иначе влияют на здоровье.

Такие выводы сделаны в частности, в Апелляционном определении Суда Ханты-Мансийского Автономного округа-Югры от 2.10.2012 г. по делу N 33-4315/2012, в котором опротестована ошибочная позиция прокуратуры и Судов первых инстанций, относящих все техники массажа к медицинским. Суд установил, что массаж является медицинским, только если он направлен на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию.

Высший Арбитражный Суд РФ

Постановление Пленума от 08 октября 2012 года № 58

Извлечения

Понятие и перечень медицинских услуг определены Номенклатурой медицинских услуг, утвержденной приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 27.12.2011 N 1664н (Комм.: – а сейчас значит в редакции Приказа Минздрава РФ от 28 октября 2013 г. N 794н).

Пункт 10 статьи 2 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" раскрывает содержание понятия "медицинская деятельность".

Из взаимосвязанного толкования указанных норм следует, что понятие "медицинская деятельность" шире, чем понятие "медицинская услуга".

В связи с этим судам необходимо учитывать, что правила, установленные частью 7 статьи 24 Закона о рекламе, не распространяются на рекламу медицинской деятельности, не связанной с оказанием медицинских услуг и лекарственными средствами (Комм.: – предоставлять лицензию в редакцию СМИ следует только на лицензируемые медицинские услуги, а не на медицинские услуги и медицинскую деятельность вообще).