Глава 2. Состав арбитражного суда

 

Статья 17. Единоличное и коллегиальное рассмотрение дел

 

1. Применяя нормы ч. 1, 2 ст. 17 АПК, необходимо учитывать следующие обстоятельства:

а) по общему правилу дела в первой инстанции рассматриваются судьей единолично (полномочия судей арбитражного суда не ограниченны определенным сроком, они несменяемы и неприкосновенны.

Полномочия судьи могут быть прекращены или приостановлены только по решению соответствующей квалификационной коллегии судей - ст. 14-16 Закона о судебной системе);

б) в изъятие из этого общего правила коллегиально рассматриваются дела в ВАС РФ, когда он выступает в качестве суда первой инстанции:

- о признании недействительными актов госорганов, органов местного самоуправления и иных органов (например, органов внебюджетных фондов), а также их должностных лиц;

- о несостоятельности (банкротстве). Подробнее об особенностях рассмотрений этой категории дел см. коммент. к ст. 191-196, 223, 225 АПК;

в) кроме того, любое дело, возникающее из гражданско-правовых и иных отношений, может быть рассмотрено арбитражным судом коллегиально, если об этом ходатайствует одна из сторон. Это правило распространяется на любой арбитражный суд, который слушает дело в первой инстанции. О рассмотрении дела коллегиальным составом выносится определение.

2. Только в коллегиальном составе рассматриваются дела:

а) в апелляционной инстанции. Например, в арбитражных судах субъектов Федерации образуются судебные составы (из числа судей, входящих в соответствующую судебную коллегию, а при отсутствии последних - из числа судей этого суда);

б) в кассационной инстанции. В федеральных арбитражных судах округов могут быть образованы судебные составы из числа судей, входящих в соответствующую судебную коллегию (по рассмотрению дел, возникающих из административных, гражданских, иных правоотношений);

в) в надзорной инстанции. В соответствии со ст. 292 АПК дела по протестам в порядке надзора на решения и постановления всех арбитражных судов в Российской Федерации рассматривает Президиум ВАС РФ (см. коммент. к ст. 1 АПК);

г) в изъятие из общего правила (о том, что коллегиальный состав суда первой инстанции обычно состоит из судьи и двух арбитражных заседателей) предусмотрено, что дела, перечисленные в ч. 2 ст. 17 АПК, а также все дела, возникающие из административных, иных публичных правоотношений (см. коммент. к ст. 189-196 АПК), и дела особого производства (см. коммент. к ст. 217-222 АПК) не могут быть рассмотрены с участием арбитражных заседателей.

3. В ч. 3-5 ст. 17 АПК установлен ряд императивных правил о том, что:

а) при коллегиальном рассмотрении дела в состав арбитражного суда должно входить трое или другое нечетное (например, 5, 7, но не один) количество судей. При этом голос председательствующего, любого другого судьи, входящего в состав коллегии, никаких преимуществ не имеет (см. коммент. к ст. 20 АПК);

б) все судьи пользуются абсолютно равными правами: никто не вправе оказывать на них давления, мнение любого из них не обладает какими-либо преимуществами перед мнением других судей;

в) судья арбитражного суда всегда (и при единоличном разрешении дела, и при решении отдельных вопросов) действует не от своего имени, а от имени арбитражного суда.

4. Предприниматели, на которых в основном рассчитан настоящий комментарий, должны применять правила ст. 17 АПК с учетом правил ряда других норм АПК, в частности:

- ст. 21, 22, 24-26 (об отводах, самоотводе судей арбитражного суда и порядке рассмотрения заявлений об этом);

- ст. 127 (о том, что вопрос о принятии искового заявления судья решает единолично);

- ст. 128, 129 (об отказе судьи принять исковое заявление или о возвращении им искового заявления);

- ст. 133-137 (о том, что судья единолично готовит дело к судебному разбирательству);

- ст. 319, 320 (о том, что исполнительный лист подписывается судьей единолично, даже если дело было рассмотрено коллегиально);

- ст. 153, 154 (о правах председательствующего в заседании арбитражного суда);

- ст. 264 (о том, что судья единолично возвращает апелляционную жалобу);

- ст. 315 (о том, что судья единолично возвращает заявление о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам).

 

Статья 18. Формирование состава суда

 

1. Состав арбитражного суда для рассмотрения конкретного дела формируется с учетом:

а) нагрузки тех или иных судей данного арбитражного суда (при этом учитывается не только количество, но и сложность, объемность дел, рассматриваемых данным судьей);

б) специализации судей (так, споры из налоговых правоотношений требуют углубленного знания налогового, бухгалтерского и бюджетного законодательства);

в) того, чтобы была исключена любая возможность оказать воздействие на формирование состава суда со стороны лиц, заинтересованных в исходе судебного разбирательства.

2. Правила ч. 2 ст. 18 АПК:

а) содержат одно из важнейших требований к составу суда - требование о его неизменности. Поскольку судья (состав суда) приступил к рассмотрению дела, он же должен и завершить его рассмотрение. Это способствует полному, всестороннему, объективному и своевременному рассмотрению дел;

б) допускают замену судьи только в случаях:

- удовлетворения отвода (самоотвода) судьи. См. коммент. к ст. 202 АПК;

- длительного отсутствия судьи (болезнь, отпуск, пребывание на учебе);

в) императивно устанавливают, что после замены судьи рассмотрение дела нужно начинать сначала, на какой бы стадии процесса она не произошла.

 

Статья 19. Привлечение к рассмотрению дел арбитражных заседателей

 

1. Арбитражные заседатели участвуют в рассмотрении дел только в арбитражном суде первой инстанции. Более того: даже в этих судах они не участвуют в рассмотрении дел, предусмотренных в ч. 2 ст. 17 АПК, а также возникающих из административных и иных публичных правоотношений, дел особого производства (см. коммент. к ст. 17, 189-196, 217, 222 АПК).

2. Федеральный закон (упомянутый в ч. 1 ст. 19 АПК) - это Закон об арбитражных заседателях. Он устанавливает следующее:

1) арбитражными заседателями могут быть граждане, достигшие 25 лет, с безупречной репутацией, имеющие высшее профессиональное образование и стаж работы в сфере экономической, финансовой, юридической, управленческой или предпринимательской деятельности не менее пяти лет.

2) арбитражными заседателями не могут быть:

- лица, имеющие не снятую или не погашенную в установленном законом порядке судимость; совершившие поступок, умаляющий авторитет судебной власти;

- лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными вступившим в законную силу решением суда; состоящие на учете в наркологических или психоневрологических диспансерах;

- лица, замещающие государственные должности, предусмотренные Федеральным законом от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" и другими федеральными законами, а также выборные должности в органах местного самоуправления;

- прокуроры, военнослужащие, следователи, адвокаты, нотариусы, лица, принадлежащие к руководящему и оперативному составу органов внутренних дел, Государственной противопожарной МЧС России, органов федеральной службы безопасности, федеральных органов налоговой полиции, таможенных органов Российской Федерации, органов, исполняющих наказания, а также лица, осуществляющие частную детективную деятельность на основе специального разрешения (лицензии).

Арбитражный заседатель, впервые приступивший к исполнению своих обязанностей, в открытом судебном заседании приносит присягу следующего содержания:

"Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять свои обязанности, осуществлять правосудие, подчиняясь только закону, быть беспристрастным и справедливым, как велят мне гражданский долг и совесть";

3) арбитражный заседатель осуществляет свои полномочия в течение двух лет. По истечении этого срока он может быть повторно включен в списки арбитражных заседателей.

Срок полномочий арбитражного заседателя, истекший в процессе рассмотрения дела с его участием, может быть продлен председателем соответствующего арбитражного суда до окончания рассмотрения дела по существу.

Полномочия арбитражного заседателя приостанавливаются, если:

- ему предъявлено обвинение в совершении преступления (до вступления в законную силу приговора суда);

- он в течение длительного времени (более шести месяцев) не способен исполнять свои обязанности арбитражного заседателя по состоянию здоровья или иным уважительным причинам;

- он признан безвестно отсутствующим решением суда, вступившим в законную силу.

Полномочия арбитражного заседателя прекращаются по следующим основаниям:

- истечение срока полномочий;

- прекращение гражданства Российской Федерации;

- вступление в законную силу обвинительного приговора суда в отношении арбитражного заседателя либо решения суда о применении к нему принудительных мер медицинского характера;

- вступление в законную силу решения суда об ограничении дееспособности арбитражного заседателя либо о признании его недееспособным;

- совершение поступка, умаляющего авторитет судебной власти;

- неоднократное уклонение без уважительных причин от исполнения своих обязанностей;

- замещение должностей, исключающих привлечение арбитражного заседателя к участию в осуществлении правосудия (см. о них выше);

- письменное заявление арбитражного заседателя о прекращении полномочий по уважительным причинам;

- смерть арбитражного заседателя или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;

4) арбитражному заседателю пропорционально количеству рабочих дней, в течение которых он участвовал в осуществлении правосудия, за счет средств федерального бюджета выплачивается компенсационное вознаграждение в размере 1/4 части должностного оклада судьи данного арбитражного суда, но не менее 5 МРОТ.

Арбитражному заседателю возмещаются командировочные расходы в порядке и размере, которые установлены для судей при командировании в пределах Российской Федерации.

Кроме того, на арбитражного заседателя и членов его семьи в период осуществления им правосудия распространяются гарантии неприкосновенности судей и членов их семей, установленные Конституцией РФ, Законом о судебной системе, Законом о статусе судей, Федеральным законом от 02.01.2000 N 37-ФЗ "О народных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации".

Время исполнения полномочий арбитражного заседателя учитывается при исчислении ему всех видов трудового стажа. За ним сохраняются средний заработок по основному месту работы, а также гарантии и льготы, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

3. Характеризуя правила ч. 2-4 ст. 19 АПК, нужно учитывать следующее:

а) если сторона желает, чтобы дело было рассмотрено с участием арбитражных заседателей, то должна подать ходатайство об этом (в соответствии со ст. 41, 135 АПК, см. коммент. к ним). Оно подается не позднее чем за один календарный месяц (т.е. нерабочие дни из подсчета не исключаются, см. коммент. к ст. 113-118 АПК) до начала судебного разбирательства;

б) поскольку ходатайство удовлетворено, истец и ответчик:

- вправе выбрать кандидатуру арбитражного заседателя из списка, утвержденного для данного арбитражного суда;

- заявляют о выбранной кандидатуре (письменно) арбитражному суду не ранее чем за 10 календарных дней до начала судебного разбирательства;

в) если стороны (или одна из них) в указанный срок не заявляет о выбранных кандидатурах, арбитражный суд вправе самостоятельно определить кандидатуры арбитражных заседателей;

г) и ходатайство, и заявление (упомянутое выше) арбитражный суд рассматривает по правилам ст. 159 АПК (см. коммент. к ней) и по результатам выносит определение, которое объявляется сторонам. Последние вправе заявить такие ходатайства, заявления и в ходе дальнейшего судебного разбирательства (ч. 3 ст. 159 АПК);

д) арбитражный суд (рассматривая заявление стороны о выбранной кандидатуре арбитражного заседателя):

- должен проверить, нет ли обстоятельств, исключающих возможность участия лица в качестве арбитражного заседателя при рассмотрении данного дела (см. о таких обстоятельствах коммент. к ст. 21 АПК);

- обязан вынести определение об отказе в привлечении к участию в разбирательстве данного дела арбитражного заседателя (при наличии таких обстоятельств);

- предлагает стороне выбрать другую кандидатуру в общеустановленном порядке, о чем выносит определение.

4. Анализ правил ч. 5-7 ст. 19 АПК позволяет сделать ряд выводов:

а) арбитражные заседатели имеют такие же права и несут такие же обязанности, что и профессиональный судья (при рассмотрении конкретного дела);

б) в любом случае арбитражный заседатель не может быть председательствующим;

в) голос судьи не имеет никакого преимущества перед голосом арбитражного заседателя (при вынесении судебных актов или разрешении иных вопросов) (см. также коммент. к ст. 20 АПК).

Об отводах и самоотводах арбитражных заседателей (см. коммент. к ст. 24, 25 АПК).

 

Статья 20. Порядок разрешения вопросов судом в коллегиальном составе

 

1. Анализ правил ч. 1 ст. 20 АПК позволяет сделать ряд выводов:

а) они подлежат применению, когда дело рассматривается арбитражным судом коллегиально;

б) к вопросам, возникающим при рассмотрении дела, относятся, в частности, вопросы:

- о порядке разрешения заявленного отвода (см. коммент. к ст. 25 АПК);

- относительно обеспечения иска или его отмены либо о замене одной обеспечительной меры другой (см. коммент. к ст. 90-99 АПК);

- о приостановлении производства по делу и о его возобновлении (см. коммент. к ст. 143-147 АПК);

- о прекращении производства по делу (см. коммент. к ст. 150, 151 АПК);

- о восстановлении и продлении процессуальных сроков (см. коммент. к ст. 113-118 АПК);

- разрешаемые в ходе принятии решения (см. коммент. к ст. 168 АПК) и ряд других;

в) упомянутые вопросы разрешаются открытым голосованием простым большинством голосов судей. Никто из них не вправе воздержаться от голосования: так или иначе судья должен выразить свою волю. Дополнительной гарантией свободного волеизъявления судей служит правило о том, что председательствующий в судебном заседании голосует последним. Его голос не имеет решающего значения. Равенства голосов быть не может, ибо количество голосующих судей всегда нечетное (см. коммент. к ст. 17 АПК).

2. Специфика правил ч. 2 ст. 20 АПК состоит в том, что:

а) они устанавливают дополнительные гарантии для того из судей, который не согласен с решением большинства. Он вправе в письменном виде изложить свое особое мнение. Этот документ не подлежит оглашению в зале судебного заседания (см. коммент. к ст. 134 АПК), но должен быть приобщен к делу;

б) судья, не согласный с решением большинства, все-таки обязан это подписать. Например, в ст. 169 АПК императивно установлено, что судебный акт, принятый в результате рассмотрения дела по существу (см. коммент. к ст. 15, 169 АПК), излагается в письменном виде и подписывается всеми судьями, участвующими в судебном заседании;

в) правила ч. 2 ст. 20 следует применять с учетом норм ч. 2 ст. 305 АПК о том, что постановление Президиума ВАС РФ подписывается только председательствующим в судебном заседании (т.е. без других судей, присутствовавших на заседании Президиума).

 

Глава 3. Отводы

 

Статья 21. Отвод судьи

 

1. В соответствии с правилами ч. 1, 3 ст. 21 АПК судья подлежит отводу, если он:

а) является родственником участвующего в деле лица или его представителя. При этом нужно иметь в виду, что:

- в состав участвующих в деле лиц входят истец, ответчик, третьи лица, заявители, иные заинтересованные лица, прокурор, госорганы, органы местного самоуправления, некоторые иные органы (см. коммент. к ст. 40 АПК);

- представителями лиц, участвующих в деле, могут быть граждане, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дел в арбитражном суде, в т.ч. законные представители. Дела организаций ведут их органы в лице руководителей или иных уполномоченных лиц (см. коммент. к ст. 59-63 АПК);

- круг родственников, упомянутых в ст. 21 АПК, следует определять только исходя из понятия "близкие родственники"; к ним относятся родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, а также супруг, а в соответствии со ст. 2 СК, также любые другие лица, состоящие в родстве (например, дяди, тети, племянники);

б) участвовал в предыдущем рассмотрении данного дела в качестве: судьи, помощника судьи, секретаря судебного заседания (см. об этом коммент. к ст. 1, 58 АПК); эксперта (см. коммент. к ст. 55 АПК); прокурора (см. коммент. к ст. 52 АПК); переводчика (см. коммент. к ст. 57 АПК); представителя (см. коммент. к ст. 59 АПК); свидетеля (см. коммент. к ст. 56 АПК).

При этом под предыдущим следует понимать рассмотрение дела как в суде первой, так и апелляционной, кассационной или надзорной инстанции, а также судьей иностранного суда, третейского суда или арбитража;

в) лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела (например, если рассматривается спор, где ответчиком выступает ООО, учрежденное другом судьи) либо имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности. Перечень таких обстоятельств открыт и весьма разнообразен (например, у судьи сложились неприязненные отношения с индивидуальным предпринимателем-истцом из-за того, что между их сыновьями произошла драка; сын судьи учится в институте, который выступает ответчиком по делу);

г) находится (или ранее находился) в служебной или иной (например, материальной, имущественной) зависимости от лица, участвующего в деле (или его представителя);

д) делал публичные заявления (например, в СМИ, во время выступления на митинге, в ходе чтения лекции) или давал оценку по существу рассматриваемого дела.

Обстоятельства, перечисленные в п. 1-4 ч.1 ст. 21 АПК, не позволяют участвовать в рассмотрении дела и арбитражному заседателю.

2. В соответствии с правилами ч. 2 ст. 21 АПК:

а) судьи арбитражного суда обязаны заявить о своем самоотводе из-за того, что они состоят в родстве друг с другом (см. коммент. к ст. 24). Степень родства значения не имеет: в состав арбитражного суда не могут входить как близкие, так и иные родственники (например, племянники и дяди);

б) они запрещают участие в рассмотрении данного дела судьям арбитражного суда различных инстанций, если они являются родственниками. Например, если один из судей рассматривал дело в апелляционной инстанции, а другой судья (его родственник) входит в состав суда, рассматривающего этот спор в кассационной инстанции, то последний подлежит отводу либо самоотводу (см. коммент. к ст. 24 АПК).

 

Статья 22. Недопустимость повторного участия судьи в рассмотрении дела

 

1. Правила ст. 22 АПК запрещают судье рассматривать дело, если ранее он участвовал в рассмотрении этого же дела в качестве судьи:

а) суда нижестоящей инстанции (например, арбитражный суд первой инстанции);

б) суда вышестоящей инстанции (включая и надзорную инстанцию).

2. Следует также иметь в виду, что:

а) правила о недопустимости повторного участия распространяются и на арбитражных заседателей (см. коммент. к ст. 19, 21 АПК);

б) при наличии обстоятельств, указанных в ст. 22 АПК, судья должен заявить самоотвод (см. коммент. к ст. 24 АПК);

в) судья не вправе рассматривать дело, если ранее он участвовал в нем в качестве:

- помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика (см. коммент. к ст. 23 АПК);

- прокурора, свидетеля, представителя (см. коммент. к ст. 21 АПК).

Однако судья вправе участвовать в повторном рассмотрении, если дело слушается в порядке пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам (см. коммент. к ст. 309-317 АПК).

Если в результате выполнения требований ст. 22 АПК невозможно образовать новый состав арбитражного суда в том же суде, то дело должно быть передано в другой суд того же уровня (см. коммент. к ст. 26, 39 АПК).

 

Статья 23. Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика

 

1. Применяя правила ст. 23 АПК, нужно учитывать, что:

а) эксперт - это лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для дачи заключения и назначенное арбитражным судом (см. коммент. к ст. 55, 86, 87 АПК);

б) переводчик - это лицо, владеющее языками, знание которых необходимо для перевода, назначенное арбитражным судом (см. коммент. к ст. 57, 157 АПК);

в) помощник судьи оказывает помощь в подготовке и организации судебного процесса, может вести протокол судебного заседания, но не вправе выполнять функции правосудия (ч. 1, 2 ст. 58 АПК); секретарь судебного заседания ведет протокол, проверяет явку участвующих в деле лиц, выполняет иные функции (см. коммент. к ст. 58 АПК);

г) эти правила имеют бланкетный характер, ибо предписывают руководствоваться основаниями для отвода, установленными в ст. 21 АПК (см. коммент. к ней);

д) они устанавливают ряд дополнительных оснований для отвода эксперта: проведение им проверки (в составе Счетной палаты, налоговой проверки и т.п.) или производство ревизии (финансовой, бухгалтерской, аудиторской, в качестве члена ревизионной комиссии коммерческой организации и т.д.). Речь идет о случаях ревизии (проверки), когда ее материалы послужили основанием или поводом для обращения в арбитражный суд либо используются арбитражным судом при рассмотрении данного дела.

Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания, переводчика и эксперта осуществляется в порядке, предусмотренном в ст. 25 АПК. При наличии оснований, указанных в ст. 21, 23 АПК, они обязаны заявить самоотвод (см. коммент. к ст. 21, 24, 25 АПК).

2. В ч. 2 ст. 23 АПК установлены особые правила:

а) участие эксперта или переводчика, помощника судьи, секретаря судебного заседания - именно в качестве таковых - в предыдущем рассмотрении данного дела не являются основанием для их отвода;

б) если эти лица ранее участвовали в рассмотрении данного дела в качестве судьи арбитражного суда (либо даже в качестве судьи суда общей юрисдикции), то они могут быть отведены.

 

Статья 24. Заявления о самоотводах и об отводах

 

1. Правила ч. 1 ст. 24 АПК:

а) обязывают заявить самоотвод:

- судью и арбитражного заседателя - при наличии обстоятельств, указанных в ст. 21, 22 АПК (см. коммент. к ним);

- помощника судьи, секретаря судебного заседания - при наличии обстоятельств, указанных в ст. 23 АПК (см. коммент. к ней);

- переводчика (в соответствии с правилами ст. 21, 23 АПК);

- эксперта - при наличии дополнительных оснований, указанных в ст. 23 АПК (см. коммент. к ней);

б) распространяются и на случаи, когда заявление об отводе исходит от других лиц, участвующих в деле (например, от ответчика, см. коммент. к ст. 40, 41 АПК);

в) исходят из того, что заявление об отводе и самоотводе может иметь как устную (в этом случае о подаче заявления указывается в протоколе судебного заседания, см. коммент. к ст. 155 АПК), так и письменную форму.

Новеллой ст. 24 АПК является не только то, что теперь отвод может быть заявлен арбитражному заседателю, помощнику судьи, но и то, что отвод помощнику судьи, секретарю судебного заседателя, а также эксперту и переводчику может быть рассмотрен и по инициативе суда (т.е. и при отсутствии заявлений о самоотводе либо отводе).

2. Применяя правила ч. 2 ст. 24 АПК, следует учесть ряд важных обстоятельств:

а) заявления (об отводе, самоотводе) должны быть:

- мотивированными. Иначе говоря, заявитель должен четко указать на одно или несколько оснований, предусмотренных в ст. 21-23 АПК;

- сделаны до начала рассмотрения дела по существу;

б) в изъятие из общего правила допускается заявление об отводе (самоотводе) и в ходе рассмотрения дела по существу, но лишь в случае, если основание отвода (самоотвода) стало известно (независимо от того, каким образом это произошло, например, из материалов, опубликованных в СМИ, во время допроса свидетеля) после начала рассмотрения дела:

- самому арбитражному суду. В этом случае он (не дожидаясь, например, самоотвода судьи или переводчика) должен рассмотреть вопрос об отводе в соответствии со ст. 25 АПК;

- лицу, заявляющему самоотвод;

- лицу, заявляющему отвод судье, эксперту, переводчику и другим перечисленным выше лицам.

Возникает вопрос: какое заявление арбитражный суд рассматривает ранее: о самоотводе (если оно поступило) или об отводе? Анализ ст. 24, 25 АПК показывает, что все они рассматриваются арбитражным судом по мере их поступления (см. также коммент. к ст. 159 АПК);

в) одно и то же лицо не вправе повторно заявлять отвод: одному и тому же лицу; по одному и тому же основанию (по другим основаниям можно заявить отвод и лицу, которому отвод ранее был заявлен).

 

Статья 25. Порядок разрешения заявленного отвода

 

1. В соответствии с ч. 1 ст. 25 АПК арбитражный суд, получив заявление об отводе или самоотводе, обязан:

а) заслушать лицо, которому заявлен отвод (которое заявило самоотвод, если оно хочет дать пояснения);

б) заслушать мнение лиц, участвующих в деле (см. коммент. к ст. 40 АПК).

2. Правила ч. 2 ст. 25 АПК регулируют отношения, возникающие при отводе судьи, рассматривающего дело единолично (см. коммент. к ст. 17 АПК). Они устанавливают, что этот вопрос должен рассмотреть председатель арбитражного суда (например, председатель арбитражного суда субъекта РФ), его заместитель или председатель состава суда. При этом должен быть заслушан сам судья (если он желает дать объяснения), а также лица, участвующие в деле (ч. 1 ст. 25 АПК).

3. Правила ч. 3 ст. 25 АПК касаются отвода судьи, рассматривающего дело в коллегиальном составе арбитражного суда. Эти правила:

а) устанавливают, что вопрос об отводе разрешает сам арбитражный суд, в состав которого входит отводимый судья. Однако закон императивно требует (с целью обеспечения независимости других судей), чтобы заявление об отводе (самоотводе) рассматривалось в отсутствие отводимого. Тем не менее общее правило ч. 1 ст. 25 АПК о необходимости заслушать отводимого, если он желает дать объяснения, действует и в данном случае;

б) исходят из того, что вопрос об отводе судьи разрешается открытым голосованием большинством голосов (см. коммент. к ст. 20 АПК);

в) предусматривают, что при равном числе голосов (а это возможно, ибо в отсутствие отводимого судьи требование ч. 3 ст. 17 АПК о нечетном количестве судей соблюсти невозможно), поданных за и против отвода, судья считается отведенным;

г) устанавливают, что вопрос об отводе нескольких или всех судей, рассматривающих дело, разрешается:

- единолично председателем данного суда либо его заместителем;

- единолично председателем судебного состава (например, председателем судебного состава арбитражного суда субъекта РФ - ст. 41, 42 Закона об арбитражных судах).

4. Правила ч. 4 ст. 25 АПК посвящены порядку отвода: эксперта, переводчика, помощника судьи, секретаря судебного заседания (см. коммент. к ст. 23 АПК). Они предусматривают, что заявление об отводе этих лиц решает сам арбитражный суд, рассматривающий дело, по правилам ст. 20 АПК (см. коммент. к ней).

5. Часть 5 ст. 25 АПК устанавливает, что:

а) по результатам рассмотрения вопроса об отводе (самоотводе), выносится определение, которое:

- должно соответствовать правилам ст. 184 АПК. В частности, в нем необходимо четко указать основания, по которым лицо отведено (они должны соответствовать ст. 21, 23 АПК - см. коммент. к ним);

- принимается в виде отдельного акта и направляется лицам, участвующим в деле, отводимому, другим лицам, которых оно касается, в соответствии с правилами ст. 121-124 АПК (см. коммент. к ним);

- не может быть обжаловано в кассационном порядке и опротестовано в порядке надзора (это противоречило бы правилам ст. 188, 291, 308 АПК - см. коммент. к ним).

О последствиях отвода (отклонения отвода) см. коммент. к ст. 26 АПК.

 

Статья 26. Последствия удовлетворения заявления об отводе

 

1. Правила ч. 1, 2 ст. 26 АПК:

а) распространяются на случаи, когда удовлетворено заявление об отводе:

- судьи, единолично рассматривающего дело, либо одного из судей, рассматривающих дело коллегиально. Судья, в отношении которого отвод удовлетворен, заменяется другим судьей;

- нескольких судей или всего состава арбитражного суда, рассматривающего дело. В этом случае дело рассматривают в том же суде, но другим составом судей;

б) исходят из того, что:

- об удовлетворении отвода выносится определение (см. коммент. к ст. 15, 25 АПК);

- вопрос об отводе, заявленном судье, единолично рассматривающего дело, нескольким судьям, всему составу суда может быть рассмотрен лишь при отложении рассмотрения дела;

- вопрос об отводе одного из судей арбитражного суда, рассматривающего дело, разрешается арбитражным судом по правилам ст. 159 АПК (см. коммент. к ней). Лишь в исключительных случаях арбитражный суд может объявить перерыв в судебном заседании на срок не более пяти дней (ст. 163 АПК), например, если судья, желающий дать объяснения по заявленному ему отводу, внезапно заболел.

Судьи, которым не был заявлен отвод, могут участвовать и в новом составе суда.

2. Специфика правил ч. 2 ст. 26 АПК состоит в том, что:

а) они подлежат применению лишь при невозможности образовать новый состав суда для рассмотрения данного дела;

б) они предписывают передать дело в другой арбитражный суд того же уровня (например, из арбитражного суда одного субъекта Федерации в арбитражный суд другого);

в) их необходимо применять с учетом правил ст. 39 АПК о передаче дел из одного арбитражного суда в другой арбитражный суд (см. коммент. к ней). Споры о подсудности при этом не допускаются;

г) рассмотрение дела в другом арбитражном суде должно начаться сначала.