Запрос информации о дисквалификации кандидата на должность единоличного исполнительного органа при создании АО несколькими лицами

 

О порядке запроса информации о наличии дисквалификации кандидата на должность единоличного исполнительного органа см. Путеводитель по кадровым вопросам. Руководитель. Особенности трудовых отношений >>>

 

Вернуться к таблице >>>

 

Подготовка проекта договора с единоличным исполнительным органом при создании АО несколькими лицами

 

Основные применимые нормы:

- ст. ст. 57 - 59, 67, 275, 278 ТК РФ;

- п. 8 ч. 1 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.11, ст. 19.5, абз. 2 ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ;

- п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 6 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон о коммерческой тайне);

- п. 7 ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации);

- п. п. 222, 241, 242, 250 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

 

По общему правилу трудовой договор с руководителем составляется в письменной форме в двух экземплярах (один для работника, другой для работодателя) (ст. 67 ТК РФ).

В трудовом договоре должны быть указаны следующие сведения (ст. 57 ТК РФ):

- фамилия, имя, отчество работника;

- наименование работодателя;

- сведения о документах, удостоверяющих личность работника;

- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателя);

- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого данное лицо наделено соответствующими полномочиями;

- место и дата заключения договора.

Условия, которые включаются в трудовой договор, разделены на обязательные и дополнительные.

Обязательными являются следующие условия (ст. 57 ТК РФ):

1) место работы (наименование организации), а в случае принятия работника в филиал, представительство или иное обособленное структурное подразделение организации, расположенное в другой местности, - место работы с указанием данного подразделения и его местонахождения;

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Как принять на работу >>>

2) трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работы);

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Как принять на работу >>>

3) дата начала работы, а при заключении срочного трудового договора также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного договора. При этом срок может определяться конкретной датой или наступлением какого-либо события;

Подробнее

С лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, может быть заключен:

1) срочный трудовой договор.

По соглашению сторон с руководителями организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности может заключаться срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ).

Трудовой договор может быть заключен на определенный срок, не превышающий пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами (ст. 58 ТК РФ).

Представляется, что иной срок установлен ст. 275 ТК РФ, в соответствии с которой срок действия трудового договора с руководителем организации определяется учредительными документами или соглашением сторон.

Следовательно, такой трудовой договор может быть заключен на срок более пяти лет;

2) трудовой договор на неопределенный срок.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

 

4) условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

Подробнее

Сумма вознаграждения, выплачиваемая лицу, которое осуществляет функции единоличного исполнительного органа, должна быть достаточна для того, чтобы привлекать, сохранять в штате и мотивировать руководителей, имеющих профессиональные качества, необходимые для эффективного управления компанией. Не рекомендуется устанавливать указанным лицам размер вознаграждения, превышающий достаточный для достижения этих целей (п. 222 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Рекомендуется определить систему краткосрочной и долгосрочной мотивации членов исполнительных органов и иных ключевых руководящих работников общества (п. 241 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

При определении фиксированного размера вознаграждения целесообразно учесть льготы и привилегии, предоставляемые единоличному исполнительному органу общества, а также источники дохода, связанные с членством в органах управления других обществ, в том числе дочерних и зависимых (п. 242 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Рекомендуется, чтобы сумма выходного пособия, выплачиваемого члену исполнительного органа (иному руководящему работнику) в случае досрочного прекращения его полномочий и (или) расторжения трудового договора с ним, не превышала двукратного размера годового фиксированного вознаграждения, если законодательством не установлен меньший размер данного пособия. Для осуществления выплат в большем размере рекомендуется обосновать их назначение и утвердить соответствующее решение на заседании совета директоров (наблюдательного совета) (п. 250 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления);

 

5) режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общего режима, установленного работодателем);

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Рабочее время >>>

6) компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда с указанием характеристик условий труда на рабочем месте (если работник принимается на подобную работу);

7) условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути и др.);

8) условие об обязательном социальном страховании работника;

9) другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

 

Обратите внимание!

Отсутствие в договоре какого-либо из обязательных условий или сведений не приводит к признанию его незаключенным и не является основанием для его расторжения. В таком случае трудовой договор должен быть дополнен. Недостающие сведения вносятся в оба экземпляра договора и заверяются подписями сторон и печатью работодателя. Недостающие обязательные условия устанавливаются отдельным соглашением сторон, которое заключается в письменной форме и является неотъемлемой частью трудового договора. Если при проверке будет обнаружено, что в трудовом договоре отсутствуют обязательные условия, общество должно будет устранить нарушения в установленный срок. В противном случае оно будет привлечено к административной ответственности.

 

Трудовой договор может содержать дополнительные условия (ст. 57 ТК РФ), например:

- об испытании;

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Испытание при приеме на работу >>>

- о неразглашении конфиденциальной, инсайдерской информации и охраняемой законом тайны;

Подробнее

Согласно п. 6 ст. 11 Закона о коммерческой тайне трудовой договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, должен предусматривать обязательства такого лица по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющая организация, управляющий либо временный единоличный исполнительный орган), является инсайдером и имеет доступ к инсайдерской информации (п. 7 ст. 4 Закона о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации);

 

- о дополнительных основаниях прекращения трудового договора с руководителем организации, предусмотренных в ст. 278 ТК РФ;

- о полной материальной ответственности руководителя;

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Руководитель. Особенности трудовых отношений >>>

- о выплате выходного пособия в повышенном размере;

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Как изменить существенные условия трудового договора >>>

Подробнее

Соглашение о размере компенсации, которое заключено с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, может быть признано сделкой, связанной с отчуждением или возможностью отчуждения имущества. Такое соглашение может являться для общества крупной сделкой, требующей одобрения в соответствии со ст. ст. 78, 79 Закона об АО.

Подробнее см.: Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества >>>

 

- о том, что в качестве единоличного исполнительного органа не может быть избрано лицо, являющееся акционером, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом;

- о том, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не имеет права осуществлять никакую деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества.

Подробнее см.: Путеводитель по кадровым вопросам. Руководитель. Особенности трудовых отношений >>>

В п. 3 ст. 69 Закона об АО указано, что совмещение директором (генеральным директором) общества должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- о добросовестном и разумном исполнении обязанностей в интересах общества;

- иные дополнительные условия, не ухудшающие положения работника, если они предусмотрены уставом организации, нормативными правовыми актами, соглашениями и коллективным договором.

 

Вернуться к таблице >>>

 

ЭТАП 2. СОЗЫВ УЧРЕДИТЕЛЕЙ ДЛЯ ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЯ ПО ВОПРОСАМ УЧРЕЖДЕНИЯ АО НЕСКОЛЬКИМИ ЛИЦАМИ

 

2.1. Направление сообщения о проведении собрания учредителей для принятия решения по вопросам учреждения АО несколькими лицами

 

Основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- п. 5 ст. 9, п. п. 1, 2 ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

 

Решение собрания может приниматься посредством как очного, так и заочного голосования. Заочное голосование можно проводить в том числе с помощью электронных или иных технических средств (п. 1 ст. 160, п. 1 ст. 181.2 ГК РФ). Стоит учесть, что правила гл. 9.1 ГК РФ применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное (п. 1 ст. 181.1 ГК РФ).

Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием (п. 1 ст. 9 Закона об АО). В то же время указанный закон не содержит положений о том, в каком порядке учредители должны принимать решения по вопросам, связанным с учреждением общества.

В связи с этим, поскольку эти вопросы обычно подлежат совместному обсуждению и решаются путем голосования, такие решения рекомендуется принимать в порядке очного голосования. Для этого необходимо предварительно уведомить учредителей о проведении такого собрания.