Секреты претензионного порядка.

Секреты претензионного порядка.

Что нужно знать практикующему юристу?

 

Программа курса:

1. По каким спорам и в каких случаях нужно соблюсти досудебный порядок. Спорные вопросы судебной практики.

2. Когда суд проигнорирует довод оппонента о несоблюдении претензионного порядка.

3. Как прописать в договоре условие о претензионном или ином досудебном порядке.

4. Как составить претензию и направить ее контрагенту: на что стоит обратить внимание, чтобы судья не посчитал досудебный порядок несоблюденным

 

Этапы развития правил о необходимости соблюдать досудебный порядок
по гражданским делам

 

Этап № 1: – до 1 июня 2016 г. Досудебный порядок нужно соблюдать в случаях, указанных в законе или в договоре.

Этап № 2: – с 1 июня 2016 года до 12 июля 2017 года. Досудебный порядок нужно соблюдать во всех случаях, кроме тех, которые указаны в законе.

Этап № 3: – с 12 июля 2017 года. Досудебный порядок нужно соблюдать в случаях, указанных в законе или в договоре.

 

Основные гражданско-правовые споры, для которых закон предусматривает обязательный претензионный или иной досудебный порядок

 

1. Требования о взыскании денег по договору либо вследствие неосновательного обогащения (абз. 1 ч. 5 ст. 4 АПК).

2. Требования о заключении, изменении или расторжении договора (п. 1 ст. 445, п. 2 ст. 452, абз. 7 ст. 619, п. 2 ст. 859 ГК).

3. Иски о возмещении убытков или выплате компенсации за нарушение исключительных прав, если правообладатель и нарушитель – ЮЛ или ИП (п. 5.1 ст. 1252 ГК).

4. Иски о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования (п. 1 ст. 1486 ГК).

5. Иски в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора об оказании услуг связи (п. 4 ст. 55 ФЗ от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»).

6. Иски, вытекающие из перевозки груза (п. 1 ст. 797 ГК, п. 3 ст. 124 Воздушного кодекса, абз. 1 ст. 120 УЖТ).

7. Требования о выплате страхового возмещения (п. 1 ст. 16.1 ФЗ от 25.04.2002 № 40-ФЗ об ОСАГО).

8. Иски из договора транспортной экспедиции (п. 1 ст. 12 ФЗ от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»).

9. Иски в связи с некачественным оказанием туристических услуг (ч. 7 ст. 10 ФЗ от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»).

10. Иски о возмещении ущерба, причиненного имуществу работника (ч. 3 ст. 235 ТК).

 

Досудебный порядок до обращения в арбитражный суд

По гражданским делам

 

В гражданско-правовых спорах претензию контрагенту нужно направлять по требованиям о взыскании денег по договору либо вследствие неосновательного обогащения. Во всех остальных гражданско-правовых спорах досудебный порядок необходимо соблюдать, если он установлен в законе или в договоре между сторонами (абз. 1 и 2 ч. 5 ст. 4 АПК).

В абз. 4 ч. 5 ст. 4 АПК содержится список исключений. Этот перечень не нужен и малоинформативен. Реально важны из всего списка два исключения: дела приказного производства и корпоративные споры

 

Досудебный порядок по делам из публичных правоотношений

 

По делам из административных и иных публичных правоотношений досудебный порядок нужно соблюдать только в тех случаях, когда это прямо указано в законе (абз. 3 ч. 5 ст. 4 АПК).

По спорам из административных и иных публичных правоотношений досудебный порядок не бывает претензионным

 

Досудебный порядок по требованиям граждан и организаций к органам с публичными полномочиями и их должностным лицам

 

1. Дела о признании незаконным решения об отказе в регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя (ст. 25.2 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

2. Дела о признании недействительным ненормативного акта налогового органа, действия или бездействие должностного лица (п. 2 ст. 138 НК)

 

Досудебный порядок по требованиям органов с публичными полномочиями и их должностных лиц к гражданам и организациям.

 

1. Требование взыскать обязательные платежи и санкции (ч. 2 ст. 213 АПК, ч. 1 ст. 286 КАС).

2. Требование налоговой заплатить налоги или налоговые санкции (п. 1 ст. 48, абз. 2 п. 1 ст. 104 НК).

3. Требование таможенного органа заплатить таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины, проценты и пени (ч. 6 ст. 71 ФЗ от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации…»)

 

Спорные вопросы судебной практики

 

Нужно ли направлять претензию до подачи иска о взыскании неустойки по договору?

Абз. 1 ч. 5 ст. 4 АПК, п. 43 постановления Пленума Верховного суда от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»

 

Примеры из практики, когда суд посчитал поведение ответчика недобросовестным

 

Суд в отсутствие в деле претензии не оставил иск без рассмотрения, поскольку ответчик заявил, что с иском не согласен.

Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.01.2019
№ Ф08-11024/2018 по делу № А53-9819/2018

 

Суд отклонил довод о несоблюдении досудебного порядка, поскольку ответчик получил от истца претензию, но не ответил на нее.

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.11.2018
№ Ф07-13829/2018 по делу № А56-89659/2017

 

Кассация отклонила довод ответчика о несоблюдении досудебного порядка, поскольку ответчик не заявлял этот довод в первой инстанции и в апелляции.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.01.2019 № Ф05-21942/2018
по делу № А40-28764/2018

 

Примеры из практики, когда суд посчитал, что досудебный порядок фактически соблюден

 

Суд отклонил довод ответчика о несоблюдении истцом досудебного порядка, поскольку в другом деле истец предъявлял к ответчику встречный иск с тем же требованием.

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29.10.2018
№ Ф04-4926/2017 по делу № А46-1621/2017

 

Требование заплатить по банковской гарантии аналогично претензии. Если банк отказался заплатить по гарантии, то досудебный порядок соблюден.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.08.2018
№ Ф05-14888/2018 по делу № А40-66751/2018

 

Отправка контрагенту письма с проектом соглашения о расторжении контракта подтверждает соблюдение досудебного порядка.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.08.2019 № Ф05-12534/2019
по делу № А41-79580/2018

 

Вместо претензии можно отправить контрагенту копию искового заявления с отметкой о необходимости считать это заявление претензией.

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.10.2017
№ Ф03-4269/2017 по делу № А04-5317/2017

 

Пример условия договора о способах отправки претензий

 

«Стороны отправляют друг другу претензии ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Претензии о взыскании денег по договору в сумме, не превышающей 500 тыс. руб., стороны могут направлять друг другу по электронной почте»

 

Пример условия договора об адресах для отправки претензий

 

«Стороны обязаны отправлять друг другу претензии по почтовым адресам, которые указаны в договоре. Направление претензии по иным адресам будет считаться ненадлежащим. Стороны несут риск неполучения корреспонденции по указанным адресам.

Претензии, которые стороны будут отправлять друг другу по электронной почте, должны направляться по электронным адресам и только с электронных адресов, указанным в договоре. В таких случаях стороны не вправе сомневаться в полномочиях лица, которое подписало либо направило претензию контрагенту. Стороны гарантируют, что они будут получать претензии, направленные посредством электронной почты, по адресам, указанным в договоре. Если, несмотря на отправку претензии с надлежащего адреса электронной почты, другая сторона эту претензию не получила либо получила, но с ней не ознакомилась, то претензия считается доставленной адресату, а претензионный порядок – соблюденным»

 

Пример условия договора о документах, которые нужно приложить к претензии

 

«Сторона, которая направляет претензию контрагенту, обязана приложить к ней документы, подтверждающие факты нарушения договора контрагентом и обстоятельства, при которых произошло такое нарушение. Без таких документов претензия считается ненаправленной, а досудебный порядок – несоблюденным»

 

Примеры условий договора о сроках для ответа на претензию

 

1. Срок исчисляется с момента отправки претензии.

«Сторона, которая получила претензию, обязана ответить на нее тем же способом, которым ее направил контрагент. Сроки для ответа на претензию – 15 рабочих дней с момента отправки претензии адресату "Почтой России" и 5 рабочих дней с момента отправки претензии адресату по электронной почте. При неполучении ответа в течение этих сроков отправитель претензии вправе обратиться в арбитражный суд»

 

2. Срок исчисляется с момента получения претензии.

«Сторона, которая получила претензию, обязана ответить на нее тем же способом, которым ее направил контрагент. Сроки для ответа на претензию – 10 рабочих дней с момента доставки претензии адресату с помощью услуг "Почты России" и 5 рабочих дней с момента доставки претензии адресату по электронной почте. При неполучении ответа в течение этих сроков спор может быть передан на разрешение в арбитражный суд»

 

Секреты претензионного порядка.