Арбитражное соглашение, его правовой режим

Арбитражное соглашение – это соглашение сторон о подчинении их спора негосударственному суду с исключением подсудности спора государственным судам.

Как писал Раапе, «цель и смысл арбитражного соглашения – отстранить государственные суды».

Компетенция МКАС возникает в силу:

1. арбитражного соглашения;

2. совершения сторонами действий, которые свидетельствуют о признании ими компетенции МКА;

3. международных договоров РФ.

Арбитражное соглашение может заключаться как в отношении будущих, так и уже возникшего спора.

Другое название арбитражного соглашения – арбитражная оговорка, третейская запись, третейское соглашение; третейское соглашение, если оно касается возникшего спора – именуется «компромисс»

Арбитражное соглашение может как содержаться в основном договоре, так и быть изолированным от основного соглашения. Правовой режим этих видов одинаков.

Согласно Закону О МКА (ст.7), арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.

Арбитражная оговорка, т.е. включенное в контракт арбитражное соглашение о передаче в арбитраж споров, которые могут возникнуть между сторонами в будущем, должна содержать несколько компонентов. Во-первых, она должна определить круг споров, которые подлежат разрешению в органах МКА. Другое существенное условие арбитражного соглашения, в отсутствие которого оно может быть признано незаключенным, является точное указание на компетентный суд. Например, один из авторов приводит подобные примеры указания на компетентный в случае спора арбитраж: Внешнеторговая Арбитражная Комиссия при Торгово-промышленной Палате г. Стокгольма; Шведская Торгово-промышленная Палата г. Стокгольма; Шведская Арбитражная Комиссия г. Стокгольма – подобных структур в Стокгольме нет, а есть Арбитражный Институт Торговой Палаты г. Стокгольма.

Арбитражное соглашение является договором особого рода. Его специфика заключается в следующем:

-это договор, заключенный под отлагательным условием. Юридическим фактом, инициирующим его действие, является спор сторон;

-арбитражное соглашение можно рассматривать как средство обеспечения исполнения обязательства.;

-арбитражное соглашение имеет комплексное правовое регулирование: оно одновременно регулируется и материальным, и процессуальным правом. Материальное право регулирует форму, срок и действительность арбитражного соглашения. Процессуальное право определяет процессуальные последствия действия арбитражного соглашения: регулирует объем компетенции третейского суда, степень исключения компетенции государственных судов, процедуру рассмотрения споров. Материальным правом является право, определенное на основании соглашения сторон или коллизионной нормы. Процессуальное право- право страны суда;

-арбитражное соглашение в целом можно рассматривать как особо рода договор, в рамках которого осуществляются две группы договорных связей: а) договорные связи в рамках арбитражного соглашения между сторонами спора, которые по своей природе близки к договору о совместной деятельности (поскольку стороны обязуются прилагать совместные усилия для справедливого разрешения спора); б) договорные связи, в которых стороны основного договора выступают как одна сторона, а арбитражный суд – как другая сторона договора. По договору между сторонами и судом суд обязуется рассмотреть спор в соответствии со своим регламентом, а стороны обязуются оплатить судопроизводство, выполнять требования арбитражного процесса и исполнить решение третейского суда. Здесь регламент третейского суда является публичной офертой, а арбитражное соглашение является акцептом.

Существует 2 теории относительно природы АС:

1) концепция автономности арбитражного соглашения;

2) концепция компетенции компетенции третейского суда.

Суть первой концепции: арбитражное соглашение является независимым от условий основного договора, то есть самостоятельным соглашением. Недействительность арбитражного соглашения не влияет на действительность основного соглашения, и наоборот. Л.А.Лунц по этому поводу писал: «…арбитражная оговорка, включенная в контракт, остается в силе и в случае недействительности контракта; в этом выражается ее самостоятельность».

Суть второй концепции: третейский суд компетентен сам выносить решения о своей компетенции, в том числе по любым вопросам относительно действительности арбитражного соглашения. Арбитражный суд вправе во время разбирательства признать арбитражное соглашение недействительным.

Эти концепции закреплены в Законе 1993 г. «О МКА».

В соответствии со ст.28 закона «О МКА», МКАС определяет материальное право на основе коллизионных норм, которые он сочтёт применимыми. Ст. 1186 ГК говорит об особенностях применения коллизионных норм третейскими судами. На основе этих двух норм делается вывод, что третейский суд не связан разделом 6 части 3 ГК РФ. МКАС может применить российские коллизионные нормы, иностранные коллизионные нормы или любые другие нормы по своему усмотрению. Может и без коллизионных норм выйти на материальное право.

Но коллизионные нормы ГК – обязательны для судов РФ, а иностранные коллизионные нормы для российского судьи – не право, сразу к материальному праву перейти нельзя, так как нужно применить коллизионные нормы для перехода к материальному праву – для определения применимого права.

Следовательно, ст. 28 закрепляет компетенцию третейского суда в сфере применения коллизионных норм, а не свободу обращения с ними.

Примеры арбитражной оговорки.

Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) при Торгово-промышленной палате Российской Федерации. "Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом".

Арбитражный Институт Торговой Палаты г. Стокгольма. «Любой спор, разногласие или претензия в связи с настоящим контрактом либо его нарушением, прекращением или недействительностью будут окончательно разрешены путем арбитража в соответствии с Регламентом Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма.

По мере необходимости сторонам рекомендуется делать следующие дополнения к оговорке:

Состав Арбитража будет включать _____ арбитров (единоличного арбитра). Место проведения арбитража _____________. Языком арбитражного разбирательства будет ______. Типовая оговорка о применимом праве: настоящий контракт регулируется нормами материального права _____. (указать)