Вопрос 4. Служебное произведение: особенности имущественных прав создателя и работодателя.

Значительное число произведений создается авторами в порядке выполнения ими своих служебных обязанностей. В связи с этим, вопросу о предоставлении служебным произведениям особого правового режима уделяют особое внимание, как на национальном, так и на международном уровне.

Согласно законодательству Украины, служебное произведение – это произведение, созданное автором в порядке выполнения служебных обязанностей на основании служебного задания или трудового договора (контракта) между ним и работодателем.

Основные проблемы, связанные с авторским правом на служебные произведения, возникают при решении вопроса о принадлежности авторских прав, а также о вознаграждении автору произведения.

Национальным законодательством разных государств вопроса об авторском праве на служебное произведение решается по-разному с учетом традиций, которые сложились при формировании системы охраны авторского права.

Законодательством об авторском праве США установлено, что лицо, которое является нанимателем (работодателем) или иным заказчиком произведения, признается автором произведения и владеет всеми правами на произведение, если иное не оговорено в письменном виде с автором произведения.

В Германии и Франции законодательством об авторском праве определяют, что имущественные права на компьютерные программы, созданные в порядке выполнения трудовых или служебных обязанностей, принадлежат нанимателю при отсутствии между ним и автором другой договоренности. Относительно других служебных произведений применяются общие нормы авторского права. Эта норма, относительно признания за работодателем имущественных прав на компьютерные программы, является повторением нормы Директивы ЕЭС 91/250 от 14 мая 1991 года об охране компьютерных программ и содержится в авторском законодательстве об авторском праве большинства государств Евросоюза.

Швейцарский закон об авторском праве и смежных правах не содержит каких-либо специальных положений в отношении служебных произведений.

В законодательстве об авторском праве и смежных правах государств Восточной Европы есть статья, согласно которой авторское право на служебное произведение принадлежит автору служебного произведения, а исключительное право на использование произведения принадлежит работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. Эти положения согласуются с формулировкой Типового закона Всемирной организации интеллектуальной собственности об авторском праве и смежных правах.

По вопросу выплаты вознаграждения авторам служебных произведений существуют два противоположных мнения.

Согласно первому – авторское вознаграждение выплачивается автору в виде заработной платы.

Приверженцы второго считают, что заработная плата является вознаграждением только за научную и творческую работу, а не за промышленное или коммерческое использование произведения. В этом случае должно быть отдельное вознаграждение в зависимости от особенностей использования произведения.

Вознаграждение является смыслом существования самого института авторского права, главным объектом требований авторов. На основе этих требований и возникает право, регулирующее сферу литературной и художественной собственности.

Поэтому национальным законодательством различных государств, как правило, признается право автора служебного произведения на получение, кроме заработной платы, отдельного авторского вознаграждения в связи с использованием результатов его творческого труда.

В Украине, начиная с принятия 23 декабря 1993 года Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», несколько раз менялись нормы законодательства относительно правового режима служебных произведений.

Согласно статье 20 «Авторское право на произведение, созданное по договору с автором, работающим по найму» Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 23 декабря 1993 года было установлено, что авторское право на произведение, созданное по договору с автором, работающим по найму, принадлежит его автору, а исключительное право на использование такого произведения принадлежит лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если иное не предусмотрено договором. Размер авторского вознаграждения за создание и использование произведения, созданного по договору с автором, работающим по найму, и порядок ее выплаты устанавливается в договоре между автором и работодателем.

Статья 16 «Авторское право на служебные произведения» Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 11 июля 2001 года устанавливает, что авторское личное неимущественное право на служебное произведение принадлежит его автору. Исключительное имущественное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если иное не предусмотрено трудовым договором (контрактом) и (или) гражданско-правовым договором между автором и работодателем. За создание и использование служебного произведения автору принадлежит авторское вознаграждение, размер и порядок выплаты которого устанавливаются трудовым договором (контрактом) и (или) гражданско-правовым договором между автором и работодателем.

Такая формулировка норм имеет ряд недостатков, которые негативно влияют на порядок их практического применения. Так, автору служебного произведения принадлежит только «авторское личное неимущественное право». Законодатель не дает ответа на вопрос, какое же именно «авторское личное неимущественное право» принадлежит автору служебного произведения, ведь автору принадлежат такие личные неимущественные права, как право авторства, право на имя, право на защиту репутации автора.

Норма о возможности урегулирования вопроса принадлежности имущественных прав по трудовому договору (контракту) не согласована с нормами статей 31-33 указанного Закона, которые регулируют вопросы отчуждения (передачи) и использования авторских прав. Кроме того, несогласованными являются нормы статьи 16 Закона и нормы пункта 2 статьи 19, в которых установлено, что издателям энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических сборников, сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование таких изданий в целом.

Издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование или требовать такого указания. Согласно указанному, журналист или фотограф, находящийся в штате газеты, не вправе претендовать на получение отдельного вознаграждения за использование газетного материала, который он создал в порядке выполнения своих служебных обязанностей или служебного задания работодателя. Предусмотрено, что творческий труд этих авторов, оплата которого обычно увязана с количеством предоставленного ими газете материала, уже полностью оплачен газетой, и она приобрела исключительное право на использование этого материала.

Указанные недостатки могут быть исправлены в соответствии со статьей 429 Гражданского Кодекса Украины от 16 января 2003 года, которой установлено, что личные неимущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный в связи с выполнением трудового договора, принадлежат работнику, который создал этот объект. В случаях, предусмотренных законом, отдельные личные неимущественные права интеллектуальной собственности на такой объект могут принадлежать юридическому или физическому лицу, где или у которого работает работник.

Имущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный в связи с выполнением трудового договора, принадлежат работнику, который создал этот объект, и юридическому или физическому лицу, где или у которого он работает, совместно, если другое не установлено договором.