Понятие и строение коллизионной нормы. Основные виды коллизионных привязок и сфера их применения.

Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложнённому иностранным элементом.

Особенности коллизионной нормы: сама по себе она не содержит ответа, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает для этого правоотношения правопорядок, определяющий эти права и обязанности сторон; как норма отсылочная, она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает. Структура коллизионной нормы. Состоит из двух элементов: объёма и привязки. Объём – это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом; привязка – это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению. Например, п. 1 ст. 1224 ч. 3 ГК РФ: объём коллизионной нормы – отношения по наследованию; привязка коллизионной нормы – по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства. Такое двухчленное строение коллизионной нормы соответствует структуре правовых норм вообще, которые состоят из двух частей – гипотезы и диспозиции (или гипотезы и санкции). Теория права традиционно выделяет три части – гипотезу, диспозицию, санкцию. Но реальная же правовая норма, выраженная в нормативном акте, имеет две части, о которых мы сказали. Коллизионная норма имеет такую же структуру. Гипотеза – это часть нормы, указывающая на те условия (т. е. фактические обстоятельства), при наличии которых применяется норма. Диспозиция – это часть нормы, указывающая на те юридические последствия, которые наступают при наличии предусмотренных в гипотезе условий. Эти же два элемента имеются и в коллизионных нормах, но исторически имеют другие названия: объём (гипотеза) коллизионной нормы – указывая вид частных правоотношений с иностранным элементом, определяет условия, при которых эта норма применяется; привязка (диспозиция) – указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении частного правоотношения и которые заключаются в выборе права, подлежащего применению. Например: см. приведённый выше пример (п. 1 ст. 1224 ч. 3 ГК РФ: в отношениях по наследованию – учитывается последнее место жительства наследодателя). Санкция лежит в сфере частного права. Например: признание соглашения сторон о выборе права недействительным, возмещение причинённых убытков и т. д.

Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

1). Личный закон (lex personalis) – это закон физических лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физических лиц – субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.д.).

Существует 2 варианта личного закона:

-- национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения (европейские гос-ва)

-- закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает (страны общего права).

2). Закон юридического лица (lex societaties) – предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо.

· теория инкорпорации (личным законом юр лица считается право того гос-ва, в котором данное лицо зарегистрировано – Англия, РФ)

· теория оседлости (юр лицо принадлежит тому гос-ву, на чьей территории находится его административный центр – Европа)

· теория основного места деятельности (юр лицо имеет национальность того гос-ва, на чьей территории оно ведет основную хоз деят-ть - Италия, Алжир)

· теория контроля (с территории гос-ва которого контролируется и управляется его деят-ть – развивающиеся страны)

3). Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) – означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Когда-то закон места нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

Есть 3 исключения:

· если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву государства, где вещь реально находится

· правовое положение вещей, занесенных в гос реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр

· место нахождения вещи, находящейся в пути (resintransitu), постоянно меняется, и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в РФ – закон места отправки, п.2 ст.1206 ГК РФ)

4). Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis), автономия воли - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения.

Используется в договорных обязательствах.

ст.1210, в п.1 сказано: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору».

5). Закон места совершения акта (lex loci actus) – формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т.д.). Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде – при разрешении коллизий законов, связанных с нормой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения (locusregitformanactus).

А) закон места совершения договора (lex loci contractus) – означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров.

Место заключения договора из физической, объективной категории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств. Например, в англо-американском праве используют так называемую концепцию «почтового ящика», согласно которой договор считается заключенным в том месте, откуда направлен акцепт.

Б) закон места исполнения договора (lex loci solutionis) означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Применяется означенная формула прикрепления и при выборе компетентного правопорядка для отдельных договоров. Например, в подп.1 п.4 ст.1211 ГК РФ предусмотрено, что если стороны не выбрали право, то в отношении договора строительного подряда и договора на выполнение проектных и изыскательных работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты.

В) закон места совершения брака (lex loci celebrationis) означает применение права того государства, на территории которого заключен брак.

Г) закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi) означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред.

Принцип закона места причинения вреда выражен в ст.1219 ГК РФ, который устанавливает, что к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Д) Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения (locus regit actum). Это правило используется и в российском МЧП. Так, согласно п.1 ст.1209 ГК «форма сделки подчиняется праву места ее совершения». Точно так же форма доверенности определяется по праву страны, где была выдана доверенность (абз.2 того же пункта).

6). Закон страны продавца (lex venditoris) означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г.о праве, применимом к международной продаже товаров.

7). Закон наиболее тесной связи (Proper Law) означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. В сфере договорных обязательств. Но иногда ее используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о МЧП Австрии 1978, первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

8). Закон суда (lex fori) – формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже).

Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом (в порядке исключения он может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре).

Так, выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы.

9). Закон места работы (lex loci laboris) –в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность.

10). Закон флага (lex flagi) означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется оно главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в КТМ РФ 1999 значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом государства флага должны регулироваться:

· право собственности и другие вещные права на судно (ст.415)

· правовое положение членов экипажа (ст.416)

· права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст.417)

· пределы ответственности судовладельца (ст.426)

11) Закон, регулирующий статут (lex causae): сфера применения закона – определение статута отношения, регулирование на его остове вопросов, связанных с существом отношения. Закон, регулирующий существо отношения, м. не совпадать с законом, котором подчиняются отдельные, спец вопросы, связанные с этим отношением. Напр., п&о сторон по договору опр-ся статутом д-ра, а форма – иным коллизионным правилам.

Перечень формул прикрепления не является исчерпывающим. Выделяются две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая — стремление к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии. Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных критериях, исчезают. Часто они используются в качестве дополнительных (субсидиарных) привязок (например, закон места совершения договора).

В качестве же главного способа выбора права используются гибкие правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела, например выбор права, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law).

Вторая особенность развития коллизионных привязок заключается в том, что для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок с целью обеспечить адекватное регулирование всего многообразия международных частноправовых отношений.

Виды коллизионных норм.

Существуют различные виды коллизионных норм.

Коллизионные нормы в зависимости от того в каком источнике они зафиксированны бывают двух видов:

1. содержащиеся во внутреннем законодательстве;

2. содержащиеся в международных договорах.

По форме коллизионной привязки они бывают одно­сторонними и двусторонними.

Односторонняя - это коллизионная норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее приме­нению (российское, украинское, польское, английское). Как правило, односторонняя норма указывает на примене­ние права своей страны. Например, в соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации, подчиняется российскому праву. Здесь «форма сделки... в отношении недвижимого имуще­ства, которое внесено в государственный реестр в Россий­ской Федерации» - объем, а указание на то, что данная форма подчиняется российскому праву - привязка.

В гражданском законодательстве советского периода предпочтение отдавалось односторонним коллизионным привязкам. Практика показала сложность применения односторонних коллизионных норм, их необычную жесткость и неспособность обеспечить эффективное и справедливое регулиро­вание правоотношений. В настоящее время идет процесс замены односторонних коллизионных норм на двухсторонние. Од­нако односторонние нормы по-прежнему применяются и, видимо, будут применяться к тем правоотношениям, которые однозначно привязаны к праву конкретной страны (например, на наш взгляд, форма и содержание сделки в отношении недвижимого имущества или имущества, занесенного в государственный реестр, должны определяться только по праву того конкретного государства, где это имущество находится или занесено в реестр).

В двусторонней коллизионной норме привязка не на­зывает право конкретного государства. Здесь лишь форму­лируется общий признак (принцип, правило), используя который, можно выбрать право. Поэтому привязку двусто­ронней коллизионной нормы называют формулой npuкрепления. Всего насчитывается около 40 различных формул прикрепления. Среди них можно назвать следующие основные формулы прикрепления:

1. Личный закон участника гражданско-правовых отношений (Lex personalis).

2. Закон местонахождения имущества (Lex rei sitae).

3. Закон места совершения акта (Lex loci actus).

4. Закон места исполнения обязательства (Lex loci solutionis).

5. Закон суда (Lex fori).

6. Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано (Lex causae).

7. Закон места работы (Lex loci laboris).

8. Закон флага (Lex banderae).

9. Закон валюты платежа или долга (Lex monetae).

По способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на:

1. императивные;

2. диспозитивные;

3. альтернативные;

Императив­ные нормы имеют сугубо строгий, властно-категорический характер, не допускающий отклонений в регулируемом поведении. Колли­зионные императивные нормы — это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и подлежат применению независимо от воли сторон. Нарушение требований императивной нормы влечет за собой применение санкций, преду­смотренных правом страны, в котором содержится такая коллизи­онная норма. Так, в п. 2 ст. 1209 ГК РФ содержится императивная коллизионная норма, в силу которой «форма внешнеэкономиче­ской сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву», а п. 3 ст. 162 ГК РФ гласит, что «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономиче­ской сделки влечет недействительность сделки». Императивными являются все односторонние нормы и многие из двухсторонних.

Диспозитивные коллизионные нормы — это такие нормы, в привязке которых сформулировано правило по выбору права, но сто­роны вправе отказаться от него, заменив иным правилом. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др.

Альтернативные нормы —явление относительно недавнее в международном частном праве, и под ними понимаются такие нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Одним из немногих примеров альтернативной нор­мы в российском праве является ст. 1221 ГК РФ.

Статья 1221. Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги

1. К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется:

1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда;

2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;

3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.

Приведенный пример содержат простые альтернативные нормы, в которых все альтернативы равны; обычно они соединяются союзом «или» и любая их них может быть применена, т.е. отсутствует при­оритет при осуществлении выбора. Иная связь между правилами по выборам права в так называемых сложных альтернативных нормах. Применительно к ним законодатель использует ме­тод кумуляцииколлизионных норм, когда отношение подчиняется одновременно правопорядкам отечественного и иностранного госу­дарств. Например, кумуляция предусмотрена ст. 1209 ГК РФ: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействитель­ной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права». Один правопорядок при этом выполняет роль резервного и действует в том случае, если нормы иностранного права не закрепляют те же самые ценности, что и нормы отечествен­ного права. Объемом этой коллизионной нормы является «форма сделки». К нему предусмотрены две альтернативных привязки: во-первых, закон места ее совершения и, во-вторых, российское право. Вместе с тем ус­тановлена жесткая последовательность их возможного применения. Главной привязкой является первая — форма сделки должна быть прежде всего рассмотрена по закону места ее совершения. И толь­ко тогда, когда форма сделки не будет отвечать требованиям этого закона, что привело бы к ее недействительности, нужно применить российское право (резервное право ). Если форма сделки будет соответствовать требованиям российского права, она должна быть признана действительной (с точки зрения российского суда ).

Коллизионные нормы делятся также на генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные). Эта классификация вытекает из предыдущей. Генераль­ная норма формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного примене­ния. Субсидиарная норма формулирует еще одно или не­сколько правил выбора права, тесно связанных с главным правилом. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-то причинам не было применено или оказалось недостаточным. Возьмем уже упоминаемую ч. 1 ст. 1209 ГК РФ. В ней, как уже отмечалось, содержатся альтерна­тивные нормы. Но эти альтернативные нормы не равно­значны, а соподчинены. Первая привязка - «закон места совершения» - это одновременно и альтернативное и гене­ральное правило, именно оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка - «рос­сийское право» - альтернативное и одновременно субси­диарное правило, ибо оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

Иногда бывает несколько соподчиненных субсидиар­ных норм, то есть используются субсидиарные нормы пер­вой, второй, третьей, четвертой степени. Таким образом, создаются последовательные цепочки, именуемые иногда ассоциациями норм, основанных на внутренних связях.

В зависимости от четкости формулировки привязки коллизионные нормы подразделяются на жесткие и гибкие. Под жесткими коллизионными нормами понимаются такие нор­мы, в которых принцип определения применимого права сформу­лирован четко и однозначно, что сводит на нет принцип автономии воли сторон. К жестким относится большинство применяемых в настоящее время коллизионных норм, но, как отмечает М.М. Богу­славский и другие авторы, «современная тенденция идет по пути бо­лее широкого использования так называемых гибких коллизионных привязок».

Данная норма содержит привязку к закону, который суд найдет наиболее подходящим, наиболее применимым к закону страны, с которой отношение имеет наиболее тесную связь, где находит­ся центр жизненных интересов сторон, к наиболее благоприят­ному праву. То есть, такая норма не содержит конкретного ука­зания на правовую систему. Применение «гибкой» нормы осо­бенно удачно при решении тупиковых коллизионных проблем, когда определить применимое право обычным (традиционным) способом невозможно.

Принцип тесной связи вызывает некоторые критические замечания в первую очередь в связи со своей неопределенностью, нечеткостью и невозможностью предсказать, какое право суд или арбитраж сочтет «наиболее тесно связанным» с конкретным правоотношением. В этой связи важным является разработка критериев, позволяющих выявить тесную связь.

В российском законодательстве (ст. 1211 ГК РФ) сформу­лированы такие критерии для установления права страны, с которым договор наиболее тесто связан, как:

условия договора;

совокупность договора;

место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для исполнения договора.

Несмотря на нечеткость и неопределенность принцип «тесной связи» успешно использует­ся и сфера его применения постоянно расширяется.

11. "Хромающие отношения" в международном частном праве (понятие и сущность).

Хромающие" отношения - сложнейшая проблема современного МЧП, самая опасная с практической точки зрения "коллизия коллизионных норм" (коллизия коллизий). По праву одной страны определенные отношения являются юридически действительными (порождают юридические связи), а по праву другой страны эти же самые отношения не имеют правовых последствий (являются юридически ничтожными). Главная причина "хромающих" отношений - скрытые коллизии коллизий, т.е. одинаково сформулированные объем или привязка коллизионной нормы в разных государствах понимаются по-разному. Основная область возникновения "хромающих" отношений - сферы брачно-семейного и наследственного права.

Например, гражданское состояние лица в одних странах определяется по закону страны гражданства, а в других - по закону домицилия. Вследствие этого может получиться, что одно и то же лицо в одном государстве будет считаться умершим вследствие безвестного отсутствия, а в другом - считаться находящимся в живых. Одни и те же мужчина и женщина могут в одной стране считаться супругами, тогда как в другой стране их союз будет рассматриваться как внебрачное сожительство. Ввиду принципиального различного регулирования вопросов наследования одно и то же имущество в одном государстве может считаться перешедшим по наследству к одному лицу, а в другом государстве - к другому лицу.

"Хромающие" отношения часто имеют место в сфере внешней торговли, порождая проблемы "двойной" национальности (отсутствия национальности) юридических лиц, признания действительности сделок с точки зрения формы. Например, сделка с участием российского лица, совершенная в Великобритании в устной форме и соответствующая английскому праву, в России с точки зрения формы должна быть признана недействительной.

Хромающие отношения представляют собой серьезный фактор дестабилизации международной жизни и создают чрезвычайно негативные последствия для внешнеторговых связей. Несходства в коллизионном праве различных стран являются факторами, создающими дезорганизацию международного оборота. Основные способы уменьшения таких отношений - гармонизация национального коллизионного права и унификация коллизионных норм.