Присвоение или растрата (ст. 172 УК ДНР)

Это преступление, которое определено в законе как хищение чужого имущества, вверенного виновному.

Объективная сторона характеризуется присвоением или растратой чужого имущества, вверенного виновному. По существу, речь идет о двух самостоятельных формах хищения.

Присвоение означает незаконное обращение чужого имущества, вверенного виновному, в его пользу без эквивалентного возмещения. Присвоенное имущество продолжает находиться в распоряжении виновного, оно еще не отчуждено и не потреблено. Хищение в этой форме является оконченным с того момента, когда законное владение вверенным виновному имуществом стало незаконным и виновный начал обращать его в свою пользу (например, с момента, когда лицо путем подлога скрывает наличие у него вверенного имущества, или с момента неисполнения обязанности лица поместить на банковский счет собственника вверенные этому лицу денежные средства). При этом последующие неправомерные действия (израсходование, потребление и т.д.) с присвоенным имуществом, над которым уже установлено, хотя бы на непродолжительное время, неправомерное владение, лежат за пределами состава преступления и не могут рассматриваться как хищение в форме растраты.

Под растратой - незаконное безвозмездное обращение вверенного имущества в пользу виновного или пользу иных лиц путем его отчуждения или потребления. Чаще всего присвоение является первоначальным этапом растраты, ибо прежде чем отчуждать или потреблять имущество, необходимо обособить от остального имущества, находящегося в правомерном владении субъекта. Однако присвоение как самостоятельная форма хищения может иметь место в том случае, когда обособленное, удерживаемое имущество на момент возбуждения уголовного дела имеется в натуральном виде, может быть изъято у преступника и в таком виде возвращено собственнику. Растрата в судебной практике вменяется в том случае, когда на момент расследования уголовного дела имущества у виновного в натуральном виде нет и собственнику может быть компенсирована только его стоимость в денежном выражении. При растрате имущество либо отчуждается субъектом (дарится, продается, меняется), либо потребляется (съедается, выпивается, скармливается скоту и т. д.).

И присвоение, и растрата считаются материальными составами преступления. Обе эти формы хищения считаются законченными в момент, когда имущество не только изъято, но у виновного появилась реальная возможность распоряжаться похищенным имуществом. Однако момент их окончания имеет некоторую специфику. На практике присвоение считается оконченным в тот момент, когда имущество не возвращается собственнику или законному владельцу в установленный в договоре или ином документе срок либо когда материально-ответственное лицо не может предъявить имущество в момент проведения проверки, ревизии. Растрата считается оконченной с момента потребления или отчуждения имущества, когда у лица не только появилась возможность распоряжаться имуществом, но когда он уже реально им распорядился.

Субъективная сторона присвоения и растраты характеризуется прямым умыслом и корыстной целью: лицо сознает, что неправомерно и безвозмездно удерживает у себя, потребляет или отчуждает вверенное ему имущество, предвидит, что своими действиями оно причиняет собственнику или законному владельцу, вверившему ему имущество, материальный ущерб в виде прямого реального ущерба, и, действуя из корыстных побуждений, желает этого.

Субъект преступления - специальный: вменяемое физическое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, которому имущество вверено в правомерное владение. Формально уголовной ответственности по данной статье подлежат лица, достигшие 16-летнего возраста.

Однако в соответствии с КЗоТ Украины договор о материальной ответственности может быть заключен только с лицом, достигшим 18-летнего возраста. Следовательно, в большинстве случаев субъектом является совершеннолетнее лицо. Исключение могут составлять, во-первых, лица, действующие на основании специального полномочия (например, учащийся техникума, получающий стипендию на всех членов группы по их доверенности и поручению), во-вторых, лица, в соответствии с гражданским законодательством признанные полностью дееспособными до достижения 18-летнего возраста (эмансипация).

Квалифицированные виды: те же деяния, совершённые группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину; совершённые лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере; совершённые организованной группой либо в особо крупном размере.

Под использованием своего служебного положения следует понимать совершение действий, которые входят в круг его должностных служебных обязанностей. Использование служебного положения может быть связано с использованием лицом своих организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций. В частности, под административно-хозяйственными функциями обычно понимаются полномочия по управлению или распоряжению имуществом: установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечения контроля за данными операциями. Организационно-распорядительные функции связаны с руководством трудовым коллективном, производственной деятельностью.

Наиболее распространенными способами совершения хищения должностными лицами с использованием своего служебного положения можно назвать:

— вступление в сговор с материально ответственными лицами и изъятие имущества вместе с ними;

— совершение хищения с использованием фиктивных документов, которые должностное лицо изготовляет, используя свое служебное положение (незаконное начисление заработной платы и других выплат, завышение объемов выполненных работ, незаконные переоценка и списание);

— дачу указаний относительно имущества, которые обязательны для исполнения подчиненными.

Второй квалифицирующий признак имеет определенную специфику в составе присвоения и растраты: совершение хищения группой лиц по предварительному сговору. Прежде всего, данная группа должна обладать всеми признаками, которые были проанализированы нами ранее. Одним из важных признаков группы лиц по предварительному сговору является форма соучастия - соисполнительство, когда все участники группы являются исполнителями. Присвоение и растрата совершаются специальными субъектами - лицами, которым имущество вверено на законных основаниях. Таким образом в случае группового совершения преступления возникает соучастие со специальным субъектом. При этом возможны следующие варианты соучастия и ответственности за них:

1) все лица, принимающие участие в хищении по предварительному сговору, обладают признаками специального субъекта, т. е. им всем имущество вверено на тех или иных основаниях. Их действия образуют соисполнительство и квалифицируются по ч. 2 ст. 172 УК ДНР;

2) только одно из участвующих в хищении лиц является специальным субъектом, остальным имущество не вверено, но они непосредственно принимали участие в изъятии имущества.

3) такой же должна быть квалификация действий виновных в том случае, если лица, которым имущество не было вверено, выступали в качестве подстрекателей, организаторов или пособников совершенных присвоения или растраты.

Чаще всего присвоение и растрата являются продолжаемыми преступлениями, поскольку изъятие имущества осуществляется тождественными действиями, одним и тем же способом, из одного источника и через небольшие промежутки времени. В большинстве случаев все эпизоды присвоения или растраты объединяет единый неконкретизированный умысел, когда лицо рассчитывает незаконно обогащаться за счет вверенного имущества до тех пор, пока имеется такая возможность. Реже при присвоении или растрате возможен простой конкретизированный умысел, когда лицо ставит перед собой цель похитить определенную сумму денег, необходимую ему, либо определенное имущество по частям.

 

Грабеж (ст. 173 УК ДНР)

Основным непосредственным объектом при совершении преступления, предусмотренного ст. 173 УК ДНР, выступает конкретная форма собственности, которой причинен ущерб. Грабеж относится к числу многообъектных преступлений, поскольку кроме собственности при его совершении может пострадать еще один объект - здоровье личности, которое выступает в качестве факультативного объекта.

Предмет грабежа был рассмотрен нами при анализе состава хищения. Здесь, однако, следует заметить, что уголовная ответственность за грабеж в основном связывается законодателем с достаточно опасным способом совершения хищения.

Объективная сторона грабежа сформулирована законодателем с помощью материального состава преступления. Обязательными признаками объективной стороны данного состава преступления является деяние в виде противоправного безвозмездного изъятия чужого имущества, преступные последствия в виде прямого реального ущерба, причинно-следственная связь между деянием и последствиями и способ совершения преступления. Поскольку грабеж является одной из форм хищения, признаки деяния и последствия полностью совпадают с общими рассмотренными нами признаками хищения. Отличительной особенностью объективной стороны грабежа является именно способ хищения. При грабеже виновный открыто похищает чужое имущество.

Открытый способ завладения имуществом является полной инверсией тайного способа хищения. Так же как и тайный, открытый способ обладает двумя критериями: объективным и субъективным. С объективной стороны открытым признается такое хищение, которое совершается в присутствии собственника, законного владельца или иных лиц, являющихся посторонними для данного лица, они замечают это, осознают преступный характер действий виновного и негативно относятся к его поведению. Если отсутствует любой из перечисленных признаков, хищение становится тайным. Так, если изъятие имущества происходит в присутствии собственника, законного владельца, лица, которому имущество было вверено или находилось под охраной, либо в присутствии посторонних лиц, но указанные лица не осознают преступный характер действий виновного, действия квалифицируются как кража, а не как грабеж. В частности, следует считать кражей изъятие имущества в присутствии лиц, которые в силу малолетнего возраста или психического расстройства, иных причин (состояния опьянения) не осознают противоправность изъятия. Также не будет грабежа в том случае, если изъятие происходит в присутствии родственников, близких друзей преступника, которые не будут препятствовать процессу изъятия и преступник об этом знает и на это рассчитывает.

Субъективный критерий открытости заключается в осознании лицом того обстоятельства, что он действует именно открыто, игнорируя присутствие собственника или иных лиц. При конфликте объективного и субъективного критериев предпочтение должно отдаваться субъективному. Если преступник полагал, что он действует открыто, а фактически процесс изъятия имущества никем не наблюдался, либо наблюдался, но свидетели не осознавали противоправный характер действий виновного, действия квалифицируются по направленности умысла как грабеж. Напротив, если субъективно виновный рассчитывал на то, что он совершает изъятие имущества тайно, а фактически изъятие носило открытый характер, поведение преступника оценивается как кража.

Чаще всего изъятие имущества при грабеже от начала до конца носит открытый характер. Но нередки случаи, когда процесс изъятия начинается тайно, но в последующем преступник обнаруживается потерпевшим или посторонними лицами. Если при этом виновный продолжает процесс изъятия, несмотря на появление потерпевшего или свидетелей, либо применяет насилие с целью удержания уже изъятого тайно имущества, налицо перерастание кражи в грабеж.

Основной состав грабежа не предполагает применение насилия при изъятии или удержании имущества. В данном случае имущество изымается без физического воздействия на тело человека помимо или вопреки его воле. Если лицо и применяет при грабеже какие-либо физические усилия, то они направлены только на то, чтобы вырвать имущество из рук (грабеж путем рывка).

Грабеж считается оконченным преступлением с момента, когда виновный не только завладел имуществом, но и получил реальную возможность распоряжаться похищенным имуществом, установление которого является вопросом факта и зависит от конкретных обстоятельств дела.

Субъективная сторона грабежа характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Виновный осознает, что открыто и безвозмездно изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями он причиняет собственнику или законному владельцу прямой реальный ущерб, и желает этого. Корыстные мотивы связаны со стремлением лица обратить имущество в свою пользу или в пользу иных лиц.

Субъект преступления - общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 14-летнего возраста.

Квалифицированные составы грабежа имеют один специфический, характерный только для грабежа квалифицирующий признак - грабеж, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия. По характеру насилие при грабеже может быть как физическим, так и психическим (с угрозой применения насилия). Физическое насилие предполагает противоправное воздействие на тело другого человека помимо или вопреки его воле. Психическое насилие - это воздействие на психику человека, также противоправное и также помимо либо вопреки воле потерпевшего. Психическое насилие выражается при грабеже только в угрозах и только угрозах применения физического насилия. По интенсивности насилие при грабеже не опасно для жизни и здоровья. К таковому относятся: физическое насилие в виде побоев или иных насильственных действий, результатом которых было причинение легкого вреда здоровью потерпевшего, не повлекшего кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты трудоспособности, физической боли или ограничения свободы; введение в организм потерпевшего одурманивающих веществ с целью приведения его в беспомощное состояние и завладения чужим имуществом, если эти вещества не представляли по своим свойствам и характеру действия опасности для жизни и здоровья; угрозы физическим насилием, не опасным для жизни и здоровья. Угрозы могут носить конкретный характер, но угрозы такими действиями, которые однозначно не представляют опасности для жизни и здоровья потерпевшего (исцарапать, связать, запереть и т. д.). Чаще всего как психическое насилие, не опасное для жизни и здоровья, признаются угрозы неопределенного характера («хуже будет», «пожалеешь» и т. п.). Угрозы могут быть адресованы как потерпевшему, так и иным лицам, но при любых обстоятельствах они должны быть наличными и реальными. Насилие при грабеже применяется либо в целях изъятия имущества, либо в целях удержания изъятого имущества. В том случае, если виновный завладел имуществом тайно либо открыто, но без насилия, а затем применил насилие не с целью удержания имущества, а в целях избежания задержания, действия не образуют насильственный грабеж. Виновный в данном случае подлежит ответственности за кражу или ненасильственный грабеж и за преступления против личности.

Некоторые другие квалифицирующие признаки имеют специфику в составе грабежа. Прежде всего это касается совершения преступления по предварительному сговору группой лиц. Во-первых, соисполнителями насильственного грабежа являются лица, которые принимали участие в изъятии имущества, а во-вторых, лица, которые применяли насилие к потерпевшим.

 

Разбой (ст. 174 УК ДНР)

Разбой является наиболее опасной формой хищения. Повышенная общественная опасность разбоя связана прежде всего с многообъектностью данного преступления. Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 174 УК, выступают отношения собственности, в качестве дополнительного объекта - здоровье личности. Разбойное нападение влечет за собой уголовную ответственность независимо от того, какова стоимость похищенного имущества.

Разбой - это единственная форма хищения, которая сформулирована законодателем с помощью формального состава преступления. Обязательными элементами объективной стороны разбоя является деяние и способ совершения преступления. Наступление или ненаступление преступных последствий находится за рамками данного состава преступления.

Разбой - нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия.

С объективной стороны разбой - это сложное преступление, состоящее из двух действий: нападения и применения насилия. Нападение - это внезапное внешнее насильственное воздействие на потерпевшего. Нападение может носить открытый характер, однако оно может совершаться и тайно, незаметно для потерпевшего (удар из-за угла, в спину; выстрел из засады). В последнее время судебная практика признает в качестве нападения и насильственное воздействие на человека путем обмана. В частности, обманное введение в организм потерпевшего одурманивающих веществ, создающих опасность для жизни и здоровья, рассматривается ею как разбой. Спору нет, что введение в организм сильнодействующих веществ является насилием, причем в зависимости от характера этих веществ насилие может быть как опасным, так и не опасным для жизни и здоровья. Но очень сложно согласиться с тем, что обманное введение данных веществ в организм человека можно рассматривать как нападение. Однако судебная практика в настоящий момент придерживается именно такой позиции. Насилие при разбое является способом завладения имуществом либо способом удержания изъятого имущества. Насилие может быть применено к собственнику; к законному владельцу; к лицу, в введении которого находится имущество; к лицу, под охраной которого находится имущество; к посторонним лицам, которые могут или пытаются оказать противодействие преступнику. Но в любом случае насилие должно применяться именно с целью хищения чужого имущества. По характеру это может быть как физическое, так и психическое насилие. По интенсивности оно должно быть опасным для жизни и здоровья.

Под насилием, опасным для жизни и здоровья, в составе разбоя понимается: физическое насилие, повлекшее причинение легкого вреда, вреда средней тяжести и тяжкого вреда здоровью человека, а также смерть человека; физическое насилие, не повлекшее указанных выше последствий, но в момент причинения создававшее угрозу для жизни и здоровья потерпевшего; введение в организм потерпевшего с целью завладения имуществом одурманивающих веществ, которые по своему характеру и действию на организм человека создавали опасность для жизни и здоровья; а также психическое насилие, выражающееся в угрозах применения физического насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшего. Угрозы должны носить определенный характер, быть наличными и реальными. В составе разбоя насилие применяется либо перед завладением имуществом, в целях облегчения его изъятия, либо в сам момент завладения имуществом, либо после изъятия имущества в целях его удержания. Но при любом из этих вариантов насилие в разбое направлено в настоящее.

Разбой закончен в момент нападения независимо от того, смог ли преступник изъять имущество, которое было целью его преступного посягательства.

Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом и корыстной целью, при которых лицо осознает, что оно из корыстных побуждений совершает нападение в целях завладения чужим имуществом, и применяет при этом насилие, опасное для жизни и здоровья потерпевшего, и желает этого. Корыстная цель является обязательным элементом субъективной стороны преступления. Если насилие применяется с иной целью, действия виновного не могут быть квалифицированы как разбой.

Субъектом преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 14-летнего возраста, т. е. субъект общий.

Большинство общих квалифицирующих признаков в составе разбоя имеют некоторую специфику. При вменении такого квалифицирующего признака, как «группа лиц по предварительному сговору», необходимо иметь в виду, что исполнителями при разбое являются не только лица, которые непосредственно завладевают имуществом, но и лица, которые применяют физическое или психическое насилие к потерпевшим.

Самостоятельного рассмотрения заслуживает такой квалифицирующий признак, как разбой, совершенный с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия. Данный квалифицирующий признак предусматривает применение в процессе разбойного нападения двух типов предметов: оружия и предметов, используемых в качестве оружия.

Оружие по своим конструктивным признакам делится на: огнестрельное оружие, предназначенное для механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда; холодное оружие, предназначенное для поражения цели при помощи мускульной силы человека при непосредственном контакте с объектом поражения; метательное оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение при помощи мускульной силы человека или механического устройства; пневматическое оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии сжатого, сжиженного или отвержденного газа; газовое оружие, предназначенное для временного поражения живой цели путем применения слезоточивых или раздражающих веществ; сигнальное оружие, конструктивно предназначенное только для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов.

К оружию не относятся сертифицированные изделия хозяйственно-бытового и производственного назначения, спортивные снаряды, конструктивно схожие с оружием.

Под иными предметами, используемыми в качестве оружия, понимаются любые предметы, с помощью которых может быть причинен легкий вред, вред средней тяжести либо тяжкий вред здоровью человека, а также применение которых создает угрозу для жизни и здоровья потерпевшего. В качестве таковых могут быть признаны любые предметы, кроме тех, которые подпадают под понятие «оружие». Не имеет значения, были ли они специально приспособлены, обработаны, видоизменены преступником для причинения вреда или не подвергались обработке. Также не имеет значения, были ли указанные предметы заранее приготовлены преступником для их использования в процессе совершения преступления или подобраны на месте преступления. Главное - установить, что данные предметы применялись в качестве оружия, и их применение создавало угрозу для жизни или здоровья потерпевшего.

Под применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, следует понимать:

— причинение с их помощью легкого, среднего или тяжкого вреда здоровью потерпевшего, либо лишение жизни человека;

— использование их поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью или жизни для потерпевшего не наступает (например, выстрелы из пистолета);

— использование указанных предметов для психического насилия (демонстрация оружия).

Применение в процессе разбойного нападения негодного оружия либо имитации оружия, либо изделий, конструктивно схожих с оружием, не образует данный квалифицирующий признак. Поскольку потерпевший при разбое реально воспринимает негодное оружие либо его имитацию как насилие, опасное для жизни и здоровья, действия виновного следует квалифицировать как разбой, а не грабеж. Но этот разбой нельзя признать вооруженным, поскольку использование данных предметов не способно, по общему правилу, причинить вред, опасный для жизни и здоровья потерпевшего. Но если данными предметами причиняется вред, опасный для жизни и здоровья (удар в висок рукояткой неисправного пистолета), то использование указанных предметов можно рассматривать как разбой, соединенный с использованием иных предметов, используемых в качестве оружия.

Судебная практика приравнивает к предметам, используемым в качестве оружия собак и других животных.

Еще один специфический для разбоя квалифицирующий признак — причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Необходимо отметить, что под тяжким вредом в процессе разбойного нападения понимаются любые категории и любые виды тяжкого вреда, указанные в ст. 112. На практике чаще всего в процессе разбоя причиняется вред, опасный для жизни. В понятие тяжкого вреда не входит наступление смерти человека.

С субъективной стороны тяжкий вред может быть как умышленными, так и неосторожными.

Для вменения такого квалифицирующего признака, как разбой, совершенный в целях завладения имуществом в крупном размере, не требуется, чтобы виновный реально завладел имуществом на сумму, превышающую 250 тыс. руб. Состав квалифицированного разбоя, так же как и основного состава, является формальным, поэтому важно установить умысел виновного на завладение имуществом именно в крупном размере.