Глава 5. Имущественные отношения в полном товариществе. Ответственность участников по обязательствам полного товарищества.

5.1 Имущественные отношения в полном товариществе. Как мы знаем, собственником имущества полного товарищества является само товарищество как юридическое лицо. Несмотря на имущественную ответственность полного товарища всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества, в состав имущества полного товарищества с точки зрения права входит не все имущество полного товарища, а лишь та его часть, которая обособляется и вносится в качестве вклада в имущество полного товарищества. При этом право собственности на данное имущество полного товарища прекращается, возникает право собственности на это имущество полного товарищества.

Полное товарищество, имея определенную правовую связь, с имуществом полного товарища не имеет полномочий собственника в отношении этого имущества.

Товарищество не вправе в целях получения гарантий полной имущественной ответственности его участников ограничивать полного товарища в осуществлении его полномочий по владению, пользованию, распоряжению своим имуществом. Например, в учредительном договоре не может присутствовать положение, в соответствии с которым полный товарищ обязывается не уменьшать стоимость своего имущества по сравнению с той, которую его имущество имело на момент его вступления в товарищество.

Участники полного товарищества вместо права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада, приобретают обязательственные права по отношению к полному товариществу и несут определенные обязанности, связанные со своим участием. Данное правоотношение является по свое природе обязательством, основанным на законе (п.2 ст.44 и п. 4 ст. 214 ГК Республики Беларусь), а не на договоре (учредительный договор порождает обязательства между полными товарищами, а рассматриваемое обязательство существует между полным товариществом и полным товарищем) и именуется «долей участия»[12]. Эта доля не оформляется с помощью вещей (ценных бумаг), т.е. доли в полном товариществе не представлены ценными бумагами, имеющими хождение как акции или облигации.

Доля участия в полном товариществе не может зависеть от соотношения размеров вкладов участников, хотя подобная зависимость представляется логичной. Это объясняется тем, что законодатель не урегулировал в Гражданских кодексах вопросы, связанные с определением размера доли. Как следствие этого, участники полного товарищества в учредительном договоре вольны определить соотношение долей исходя из любых оснований. Например, несмотря на то что имущественный вклад одного из участников в полном товариществе, состоящем из двух участников, может быть больше, чем вклад второго участника, исходя из «ценности» последнего для товарищества, их доли участия могут быть признаны равными.

Денежное выражение доли участия в полном товариществе не постоянное. Оно может меняться в зависимости от результатов деятельности полного товарищества.

Доли полных товарищей в уставном фонде полного товарищества не унифицированы, т.е. могут быть разными по своей величине (в отличие от акционерных обществ, где уставный фонд разделен на акции равной величины). Однако в Гражданском кодексе отсутствует запрет на возможную унификацию долей. То есть в учредительном договоре полного товарищества может быть предусмотрено, что его уставный фонд разделен на определенное количество равных по величине долей. В этом случае каждый из полных товарищей вправе владеть не одной долей, а несколькими. Подобное разделение уставного фонда на доли равной величины имеет смысл, когда решения в полном товариществе принимаются большинством голосов участников и каждый участник полного товарищества имеет не один голос, а количество его голосов определяется количеством принадлежащих ему долей.

5.2 Распределение прибылей и убытков в полном товариществе. В соответствии с п.1 ст.71 ГК Республики Беларусь прибыль и убытки полного товарищества по общему правилу распределяются между товарищами пропорционально их долям в уставном фонде. Законодатель предусмотрел для участников в учредительном договоре либо в ином соглашении возможность изменить порядок распределения прибылей и убытков.

Возможность можно реализовать, когда, например, при получении полным товариществом каких-либо значительных выгод роли полных товарищей в этом были неравнозначны.

При этом необходимо учитывать, что полное товарищество хотя и капиталистическая организация, но предусматривает личное участие товарища в его деятельности. Следовательно, несмотря на общий принцип «капитал, а не лицо приносит доход», получение выгод полным товариществом может зависеть от конкретной деятельности конкретного участника. Поэтому именно этот участник должен получить при распределении большую часть прибыли, чем остальные (в случае, если это будет предусмотрено в учредительном договоре либо если участники отдельно достигнут соглашения по этому поводу).

Возможен и такой способ распределения прибыли, который предусматривает ее раздел между всеми участниками поровну, не зависит ни от размера доли участника, ни от личного участия в деятельности товарищества. Данное распределение может присутствовать, например, в полном товариществе, участниками которого являются члены одной семьи[13].

 Гражданский кодекс Республики Беларусь не допускает возможности заключения соглашения между полными товарищами, в силу которого какой-либо участник (либо участники) полностью отстраняется от получения части прибыли либо от несения убытков.

Положение Кодекса объясняется тем, что наличие соглашения противоречит природе полного товарищества в связи с тем, что участники создают товарищество (вступают в него) исходя не из благотворительных побуждений, а с целью извлечения прибыли, вследствие чего, например, отказ какого-либо участника от получения прибыли означает, что цели лица не совпадают с целями организации, участником которой он является.

Невозможно и полное устранение участника от возмещения убытков полного товарищества в связи с тем, что все полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества, а следовательно, и должны нести ответственность за свои действия. Однако это не мешает в отношении возмещения убытков применить в соглашении между участниками правило, в результате чего лицо, которое своими действиями причинило убытки полному товариществу, может (но не обязано, если отсутствует соглашение участников об этом) возмещать их в большем размере, чем остальные участники.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.71) не предусматривает возможности распределения прибыли между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов полного товарищества, которая стала меньше размера его уставного фонда вследствие понесенных товариществом убытков, не превысит размер уставного фонда.

В случае, если полное товарищество допустило убытки по итогам финансового года, доходы, полученные в новом финансовом году, должны прежде всего покрыть убытки предыдущего года и лишь затем оставшаяся часть может быть распределена между участниками товарищества в качестве части прибыли, выплачиваемой на долю в уставном фонде.

5.3 Ответственность участников по обязательствам полного товарищества. Ответственность участников по обязательствам полного товарищества может быть двух видов:

· участников друг перед другом и полным товариществом за неисполнение либо ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств;

· участников полного товарищества перед третьими лицами по обязательствам полного товарищества.

Первый вид ответственности - за нарушение условий учредительного договора участник отвечает исходя из общих правил ответственности за нарушение обязательств. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения взятых на себя обязательств участник обязан возместить остальным сторонам договора причиненные убытки, в том числе неполученные доходы. В учредительном договоре может быть предусмотрена неустойка (штраф, пеня) за нарушение условий не только перед иными сторонами - полными товарищами, но и перед полным товариществом как самостоятельным субъектом имущественных отношений. Однако прямое указание на это в законодательстве отсутствует.

Случаи ответственности товарища перед иными товарищами и товариществом могут быть абсолютно различными и зависеть от условий учредительного договора и их исполнения. Так, Н.Г. Вавин и А.Э. Вормс выделяли следующие случаи такой ответственности:

· за недостатки переданного товариществу вклада, в том числе отсутствие надлежащего качества;

· за недостатки объекта вклада, переданного в пользование товарищества, а также недействительность права, связанного с данным вкладом;

· просрочка с внесением вклада;

· произвольное уклонение от ведения дел товарищества либо явное злоупотребление правом голоса;

· неосновательный отказ подчиниться решению большинства;

· незаконное вмешательство в действия товарищей-уполномоченных[14].

Второй вид ответственности — участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом (п.1 ст.66, п.1 ст.72 ГК Республики Беларусь), т.е. в соответствии с правом Республики Беларусь ответственность полного товарища по обязательствам товарищества полная, неограниченная, солидарная и субсидиарная.

Механизм реализации субсидиарной ответственности полного товарища по обязательствам товарищества в действующем законодательстве состоит в следующем. Вначале кредиторы полного товарищества (по наступлении срока исполнения обязательства, если это договорное обязательство) обязаны обратить свои требования к полному товариществу как юридическому лицу. И лишь в случае, если полное товарищество не удовлетворит требования кредитора либо кредитор не получает от него в разумный срок ответа на предъявленное требование (п.1 ст.370 ГК Республики Беларусь), кредитор может предъявить требование к любому из полных товарищей (например, имеющему лучшее имущественное положение), либо к некоторым из них, либо ко всем полным товарищам одновременно.

В законодательстве Республики Беларусь отсутствует положение, регламентирующие форму предъявления кредитором требования к полному товарищу.

На практике это даст полному товарищу возможность отказываться от удовлетворения требования кредитора, мотивируя тем, что требование к товариществу не предъявлялось надлежащим образом.

Еще одна проблема - определение пределов «разумного срока ответа на предъявленное требование», о котором идет речь в п.1 ст.370 ГК Республики Беларусь. Срок может зависеть как от условий обязательства, так и от существа обязательства и т.д.

Необходимо отметить, что солидарный характер ответственности полных товарищей предусматривает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех участников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от одного из полных товарищей, он имеет право требовать неполученное от остальных. При этом все полные товарищи остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст.304 ГК Республики Беларусь). Исполнение обязательства в полном объеме одним или некоторыми из участников освобождает остальных полных товарищей от исполнения кредитору (п.1 ст.306 ГК Республики Беларусь). Солидарный характер ответственности не может быть устранен соглашением сторон.

При исполнении полным товарищем обязанности полного товарищества перед его кредитором полный товарищ имеет право регрессного требования к остальным полным товарищам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого. В случае неуплаты возмещения одним из товарищей товарищу, исполнившему обязанность полного товарищества, товарищи, уплатившие возмещение, в равных долях между собой обязаны возместить данную невыплату, за исключением доли, падающей на товарища, исполнившего обязанность полного товарищества (ст.306 ГК Республики Беларусь).

Следует отметить, что ГК Республики Беларусь (п.4 ст.72) специально предусматривает, что полные товарищи не могут по соглашению между собой изменить характер, основания, размеры их ответственности по обязательствам полного товарищества. Тем самым, например, никто из полных товарищей не может быть устранен полностью либо в части от субсидиарной ответственности по обязательствам полного товарищества солидарно с другими товарищами, т.е. соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.72 ГК) также предусматривает, что участник полного товарищества, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, которые возникли до его вступления в товарищество. Иными словами, степень доверия нового участника к остальным участникам должна быть достаточно высокой, либо финансовое положение полного товарищества должно быть достаточно устойчивым, чтобы вновь вступающее лицо не опасалось возможных финансовых потерь.

Нельзя также не указать на то обстоятельство, что если полное товарищество и полный товарищ самостоятельные и независимые участники имущественного оборота, то личные обязательства полного товарища не имеют никакой правовой связи с обязательствами полного товарищества и наоборот. Следовательно ни о каких взаимодействиях (зачетах и т.д.) с указанными обязательствами не может идти и речи, т.е. расчеты по указанным обязательствам должны осуществляться независимо друг от друга, даже если полный товарищ и полное товарищество имеют одних и тех же кредиторов и должников.

 

Глава 6. ИЗМЕНЕНИЕ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА. ОСОБЕННОСТИ ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

6.1 Общие положения. Начиная данную главу, следует отметить, что в соответствии со ст.73 ГК Республики Беларусь возможно изменение состава участников полного товарищества и, при этом, изменение состава не влечет за собой ликвидации полного товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. Таким образом, можно сделать вывод, что законодатель Республики Беларусь в качестве общего правила предусмотрел сохранение старого полного товарищества в новом измененном составе участников. В отличие от законодателя Республики Беларусь законодатель Российской Федерации (ст. 76 ГК Российской Федерации) исходит из обратного принципа, указывая, что полное товарищество в случае изменения состава его участников может продолжать свою деятельность, однако лишь если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остальных участников.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 73) приводит шесть оснований изменения состава участников полного товарищества:

• выход участника;

• исключение участника;

• уступка доли участника иному лицу;

• принятие нового участника;

• признание участника банкротом;

• смерть участника, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидация участника — юридического лица.

А теперь подробнее ознакомимся с каждым из этих оснований.

6.2 Выход участника из полного товарищества. Гражданское законодательство Республики Беларусь (ст. 74 ГК Республики Беларусь) по-разному подходит к возможности выхода полного товарища, в зависимости от того, на определенный либо на неопределенный срок создано полное товарищество.

В отношении полного товарищества созданного на неопределенный срок Гражданский кодекс предусмотрел возможность выхода участника практически без всяких ограничений, в том числе без указания оснований (выходящий участник не должен объяснять причины своего выхода и для выхода достаточно его желания без веских причин). При этом по законодательству Республики Беларусь участник обязан заявить об этом в определенный учредительным договором срок (но не менее чем за 6 месяцев).

В отличие от выхода участника из полного товарищества, созданного на неопределенный срок, досрочный отказ от участия в полном товариществе, созданном на определенный срок, в Республике Беларусь допускается лишь в случаях, прямо указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания - лишь по уважительным причинам. Законодательство Российской Федерации, например, ограничивается указанием на «уважительную причину», не допуская возможность ее раскрыть в учредительном договоре. Однако понятие «уважительная причина» оценочное и в законодательстве не разъясняется, что неизбежно вызовет значительные затруднения при правоприменении.

Кроме того нужно отметить, что законодатель России и Беларуси предусмотрел, что соглашение об отказе от права выхода из полного товарищества ничтожно, т.е. даже в случае, если товарищи в учредительном договоре предусмотрели запрет на выход, он не ограничивает товарища в возможности выхода.

6.3. Исключение участника полного товарищества. Вторым основанием изменения состава участников полного товарищества по ГК Республики Беларусь является исключение участника из полного товарищества (ст. 75).

Законодатель Республики Беларусь указывает на два основания исключения полного товарища из товарищества:

• по воле участников;

• по воле кредиторов участника (в Российской Федерации данное основание рассматривается в качестве самостоятельного (ст. 80 ГК).

В качестве первого основания исключения участника по праву Республики Беларусь выступает неисполнение или ненадлежащее исполнение участником полного товарищества своих обязанностей.

В отличие от Беларуси в Российской Федерации для исключения участника необходимо «серьезное основание», в частности грубое нарушение обязанностей или обнаружившаяся необходимость к ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК).

В Республике Беларусь неисполнение (ненадлежащее исполнение) участником своих обязанностей может выражаться в любом нарушении условий договора, не обязательно неоднократном (или систематическом) либо грубом. 

Таким образом, проблема законодательства Республики Беларусь в том, что, исходя из положений ГК, любое незначительное нарушение условий договора, например представление с опозданием какой-либо документации, является основанием для возможного вынесения судом решения об исключении участника из полного товарищества.

Как в России, так и в Беларуси одного желания участников исключить участника из полного товарищества недостаточно, так как самостоятельно они этого сделать не могут, а имеют право лишь обратиться в суд, который и правомочен принять такое решение.

По данному вопросу необходимо также отметить, что если по законодательству России для исключения участника необходимо единогласное решение остающихся участников, то в праве Республики Беларусь подобное положение отсутствует.

В качестве второго основания исключения участника из полного товарищества Гражданский кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 75) указывает на обращение взыскания на всю долю участника полного товарищества (отдельного судебного решения об исключении не требуется).

Действующее законодательство Беларуси предусматривает, что обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по его собственным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия долгов (ст.79 ГК Республики Беларусь).

Если вернуться к проблеме обращения взыскания на долю участника в полном товариществе, то кредиторы участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде с целью обращения взыскания на это имущество. Это означает, что в отличие от акционерного общества нельзя обратить взыскание непосредственно на имущественное право, принадлежащее участнику полного товарищества, т.е. на его долю участия, так как, исходя из личного характера полного товарищества, нельзя реализовать долю участия в таком товариществе с торгов либо предложить ее иным образом иному неограниченному кругу лиц.

Гражданский кодекс подчеркивает (часть вторая ст. 79 ГК Республики Беларусь), что подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Несмотря на то что рыночная цена того или иного имущества может быть больше или меньше указанной в балансе, либо имущество может быть вообще неликвидным, оценка имущества должна осуществляться лишь исходя из его балансовой стоимости. Гражданский кодекс не определяет, кто - участники полного товарищества или кредиторы, либо и те и другие вместе - должен определять, какое имущество подлежит выделу, и возможна ли вместо выдела имущества в натуре выплата денежного эквивалента доли.

В условиях, когда законодательно этот вопрос не урегулирован, исходя, например в Республике Беларусь, из принципа добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений (ст. 2 Гражданского кодекса) вопрос должен решаться по согласию между участниками (как единственными лицами, которые имеют право определять судьбу имущества полного товарищества) и кредиторами участника-должника, а при недостижении согласия - судом.

Рассматривая такие вопросы как выход участника и исключение участника полного товарищества, необходимо рассказать о изменении соотношения долей в связи с выходом и исключением этих участников.

Так в случае исключения и выхода участника доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются (увеличиваются) пропорционально размерам их вкладов в уставном фонде (п.3 ст.73 ГК Республики Беларусь). Вместе с тем в учредительном договоре либо в ином соглашении участников может быть предусмотрено иное. В частности, может быть установлен иной порядок изменения соотношения долей, например, в связи с внесением одним из полных товарищей дополнительного вклада.

Если говорить об ответственности вышедшего или исключенного участника полного товарищества, то такой участник еще на протяжении двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, несет полную субсидиарную ответственность солидарно с товарищами по обязательствам, которые возникли в момент его участия в товариществе (п.3 ст.72 ГК Республики Беларусь).

Законодатель стоит на защите интересов кредиторов полного товарищества, а интересы выбывающего участника ущемлены. Ведь в течение двух лет он находится под постоянной угрозой ответственности по долгам, возникновение которых может быть не связанным ни с его волей, ни с его действиями, в силу того что задолженность перед иными лицами может возникнуть в связи с ненадлежащими действиями оставшихся товарищей уже после выбытия товарища (например, неудачное исполнение заказа либо нарушение сроков поставки товара и т.д.).

Такое решение белорусского законодателя объясняется тем, что кредитор, вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и соответственно оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества привело бы к серьезному ущемлению прав кредитора.

В случае выхода или исключения участника из полного товарищества ему в соответствии с гражданским законодательством Беларуси выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в уставном фонде (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).

Участники в учредительном договоре могут предусмотреть иное, например, что часть имущества полного товарищества является неделимым фондом. Следовательно, при выходе либо исключении участника на данную часть имущества полного товарищества не распространяются правила, касающиеся выплаты. Кроме того, в учредительном договоре полного товарищества, а также соглашением выбывающего участника с оставшимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь). Перечень имущества обязательно должен быть согласован участниками.

В случае, если выдача имущества в натуре предусмотрена в учредительном договоре, но участники не достигли соглашения о составе имущества, вопрос должен решаться судом: должны быть соблюдены и интересы полного товарищества, и интересы выбывающего полного товарища.

Выбывающему участнику наряду со стоимостью его доли (доли в натуральном выражении) выплачивается часть прибыли, приходящаяся на его долю.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества (ее стоимость) определяется по балансу, составляемому на момент выбытия (п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь), а не на момент расчета, а причитающаяся ему часть прибыли — на момент расчета (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).

В случае обращения взыскания на долю участника в полном товариществе по его личным долгам моментом определения стоимости доли является не момент выбытия, а момент предъявления кредиторам требования о выделе (ст.79 ГК Республики Беларусь).

В законодательстве Республики Беларусь описана и дальнейшая процедура расчетов, в соответствии с которой выплата стоимости доли (выдача имущества) выбывающему участнику производится по окончании финансового года (который совпадает с календарным) и утверждения отчета за год, в котором выбыл участник, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе или принятия решения об исключении (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).

Иной порядок выплаты доли (выдачи имущества) выходящему участнику может быть определен в учредительном договоре. Например, срок выплаты доли может быть как менее указанного в Кодексе (в интересах участника), так и более (в интересах полного товарищества).

В случае разногласий между товарищами о порядке расчетов при выбытии из полного товарищества спор разрешается судом.

6.4 Уступка (передача) доли участника полного товарищества иному лицу. В качестве третьего основания изменения состава участников полного товарищества в Республике Беларусь выступает уступка доли участника полного товарищества иному лицу (ст.76 ГК Республики Беларусь).

Данное основание изменения состава участников входит в противоречие с личным, доверительным характером полного товарищества. Но из двух возможных вариантов - чистота формы юридической конструкции или потребности экономического оборота - законодателем была избран последний[15].

Участник полного товарищества вправе уступить (передать) свою долю лишь при полном согласии остальных участников. Такое согласие необходимо вне зависимости от того, уступается доля другому участнику или третьему лицу, уступается доля в целом или ее часть.

Гражданский кодекс прямо не указывают на возмездный или безвозмездный характер такой уступки. Однако, в силу того что часть вторая п.1 ст.76 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривает преимущественное право иных участников при покупке доли (ее части) по сравнению с третьими лицами, можно сделать вывод: доля может уступаться как возмездно (за деньги на основании договора купли-продажи либо в обмен на иные имущественные права или вещи), так и безвозмездно (например, в силу договора дарения). При этом необходимо помнить, что договор дарения между коммерческими организациями запрещен (п.4 ст.546 ГК Республики Беларусь).

В учредительном договоре полного товарищества Республики Беларусь должен быть обязательно определен порядок преимущественной покупки доли. В нем желательно указывать, какой из иных товарищей имеет преимущество по сравнению с другими товарищами на приобретение доли, каким образом (т.е. в какой форме) должно быть сделано обращение к иным товарищам с предложением о покупке доли, в какой срок и в какой форме иные товарищи должны дать ответ в случае, если они согласны на приобретение доли.

Право преимущественной покупки должно распространяться и на обмен доли на иное имущественное право либо вещь (аналогия с п.5 ст.253 ГК Республики Беларусь) при условии, что реализация права преимущественной покупки не входит в противоречие с интересами лица, которое в обмен на уступаемую долю желает получить определенное имущество, и именно это имущество интересует его в качестве встречного удовлетворения.

Необходимо также учитывать, что при уступке доли (ее части) иному лицу в Республике Беларусь к данному лицу в силу п.2 ст.76 ГК Республики Беларусь, а также исходя из главы 24 ГК, переходят полностью или в соответствующей части обязательства (как права, так и обязанности), принадлежавшие участнику, уступающему долю (часть доли).

Полный товарищ, уступающий долю, не несет ответственности перед ее приобретателем за убытки, возникающие у приобретателя в связи со вступлением в полное товарищество, по тем обязательствам, которые возникли до его вступления. Однако уступающий долю полный товарищ может за отдельную плату при наличии соглашения взять на себя обязательство возместить убытки лицу, приобретшему долю.

Передача всей доли означает прекращения участия лица в полном товариществе.

6.5 Принятие нового участника. В качестве четвертого основания изменения состава участников полного товарищества Гражданский кодекс Республики Беларусь (ст. 77) указывает на принятие нового участника в полное товарищество.

Рассматривая регламентацию этих отношений в праве Республики Беларусь, необходимо указать, что это может произойти лишь при условии согласия всех иных участников.

При вступлении нового участника вносятся изменения в учредительный договор. Новый участник вносит вклад в уставный фонд, увеличивая его размер. Изменяется соотношение долей между участниками в полном товариществе - доля каждого из старых участников пропорционально уменьшается. Соглашением участников может быть предусмотрено и непропорциональное уменьшение долей, однако в этом случае, как правило, один из прежних участников должен внести дополнительный вклад.

6.6 Смерть (фактическая и «юридическая»), ликвидация, банкротство и изменение дееспособности полного товарища как основания изменения состава участников. В качестве пятого и шестого оснований изменения состава участников ГК Республики Беларусь (п.5 и 6 ст. 73 и п.2 ст. 78) указывает на признание как индивидуального предпринимателя, так и юридического лица банкротом, а также смерть индивидуального предпринимателя, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также на ликвидацию участника - юридического лица по другим основаниям.

Подход ГК Республики Беларусь, в соответствии с которым смерть участника либо ликвидация юридического лица по любому основанию не приводит к ликвидации полного товарищества, указывает на определенную степень независимости полного товарищества — юридического лица от его участников.

Несмотря на указанный подход, белорусское законодательство предусматривает, что в случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе (но не обязан) вступить в полное товарищество с согласия других участников (п.1 ст.78 ГК Республики Беларусь). Законодатель дает возможность не разрушать единый имущественный комплекс полного товарищества в случае, если наследник желает и имеет возможность (например, является индивидуальным предпринимателем) участвовать в полном товариществе, а также оставшиеся полные товарищи считают допустимым также участие наследника. При отсутствии хотя бы одного из двух условий наследуемая доля в полном товариществе должна быть выделена и расчеты с наследником осуществлены в порядке, определяемом п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь.

В зависимости от воли наследников и воли полных товарищей возможны следующие ситуации применительно к участию первых в товариществе:

· участниками остаются только прежние полные товарищи;

· участниками остаются прежние полные товарищи, и к ним присоединяются все наследники;

· участниками остаются прежние полные товарищи, и к ним присоединяются некоторые наследники (один или несколько).

В случае, если по каким-либо причинам наследник не может быть участником полного товарищества (несовершеннолетний или государственный служащий), однако товарищи желают видеть наследника участником товарищества, полное товарищество должно быть преобразовано в коммандитное. Это позволит, приняв наследника в состав товарищества, одновременно сохранить правовой статус остальных товарищей.

В Республики Беларусь выдел доли и расчет происходит и в случае ликвидации юридического лица - участника полного товарищества, а также признания индивидуального предпринимателя - полного товарища безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным.

Законодатель Республики Беларусь не урегулировал вопрос вступления в товарищество правопреемников юридического лица. Значит, действует общее правило об универсальном правопреемстве в случае реорганизации юридического лица, однако иные полные товарищи и полное товарищество как субъект гражданских прав могут после их письменного уведомления о реорганизации юридического лица — участника полного товарищества потребовать от такого реорганизуемого юридического лица прекращения обязательства и возмещения убытков (п. 2 ст. 56 ГК Республики Беларусь).

6.7 Реорганизация полного товарищества. Полное товарищество реорганизуется в соответствии с общими положениями о реорганизации юридического лица (ст. 53-56 ГК Республики Беларусь), а также в соответствии с положениями, регламентирующими преобразование хозяйственных обществ и товариществ (ст.65 ГК Республики Беларусь). Полное товарищество может быть преобразовано в любое из хозяйственных обществ и товариществ другого вида и в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие с учетом определенных условий.

Возможность преобразования полного товарищества в какую-либо из некоммерческих организаций, а также государственное объединение Гражданским кодексам не предусмотрена, вследствие чего, исходя из буквального толкования положений Гражданского кодекса, она недопустима.

В случае преобразования полного товарищества в хозяйственное общество, производственный кооператив и унитарное предприятие каждый полный товарищ, ставший участником (учредителем) нового лица, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к новому лицу от полного товарищества. Даже отчуждение таким лицом своей доли (акций) либо имущества унитарного предприятия не освобождает его от ответственности.

Необходимо отметить, что правовой статус указанного лица отличается от правового статуса полного товарища в части ответственности. А именно, указанное лицо, неся субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к лицу, созданному в результате преобразования полного товарищества, не несет солидарной ответственности с иными бывшими полными товарищами по этим обязательством.

Кроме того, полные товарищи, которые не стали участниками (учредителями) нового лица, не несут никакой дополнительной ответственности, в том числе по обязательствам, которые возникли в период их участия в полном товариществе с момента прекращения полного товарищества и возникновения нового лица.

6.8. Ликвидация полного товарищества. Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, предусмотренным ст.57 ГК Республики Беларусь, а также Положением. В соответствии с порядком, установленным ст.58—62 ГК Республики Беларусь и Положением, процедура и основания ликвидации полного товарищества полностью соответствуют общей процедуре ликвидации юридического лица любого вида, за исключением того, что Гражданский кодекс указывают и на особое основание ликвидации полного товарищества — если в товариществе остается один участник