Сравнительный гражданский процесс

Сравнительный гражданский процесс

Малешин Дмитрий Ярославович

15.09.2016

 

Литература: www.academia.edu - см программа в его профиле

 

Судебные системы бывают разных типов: единые и разветвлённые. В РФ второй тип. В Советский период была единая система: были лишь суды общей юрисдикции.

Русская Правда до Соборного Уложения

С Соборного Уложения до Екатерины 2

С Екатерины 2 до реформы Александра 2 (1864)

До революции(дальше СССР)-высший судебный орган-Сенат (Конституционный Департамент Сената по гражданским делам), была разветвленная система: коммерческие суды и общие суды (земские).

В 1917-Уста не сразу перестал действовать, некоторые декреты прямо говорили: прекратить действие Устава, оставить действительными те части, которые не противоречили революционному правосознанию.

Конституционный процесс мы не считаем процессом, потому что он не разрешает спор (к процессам по Конституции относятся)

 

Дз тема 1 и тема 2 (особенно гражданский процесс и исполнительное производство)

См в каких странах действует единый судебный кодекс

Учебники-Елисеев+ Давтян+ Марченко

22.09.2016

Концепция «Судебного права» (возникла в начале 20 века у нас): зачем делить все три процесса на гражданский, административный и уголовной, нужно их все объединить (так как принципы едины).

Исковое и неисковое производство:

Второстепенная функция суда: участие в системе разделения властей, до этого суд вообще никак не участвовал в этом, поэтому появилось производство из публичных правоотношений (оспаривание актов и т.д.). Изначально суду не свойственно свойство контроля за исполнительной властью (в 90% стран это есть). Варианты контроля различны: либо через самостоятельную административную юстицию или как у нас.

Особое производство-осуществление юрисдикционной деятельности через административные органы (ЗАГС, ГИБДД, налоговые инспекции). Среди этих органов появляется и суд, к нему отнесены действия: признание гражданина умершим (делает суд, так как это наиболее важный юридический факт, но по своей природе это юрисдикционная деятельность, которая ему не свойственна).

Естественное для суда производство-исковое производство, которое заключается в разрешении конфликта. Но в последние века добавились суду новые компетенции: контроль за исполнительной властью и юрисдикционная деятельность.

Функция приказного производств-своей нет, это лишь упрощённый вариант искового производства. Также и заочное производство.

Можно сравнивать способы пересмотра судебных решений: апелляция и кассация, общее-оба проверяют материальную сторону спора: законность, а апелляция еще и обоснованность.

Методы: нормативный, доктринальный (догматический), сравнительный.

Группы методов: общенаучные, правовые, специализированные.

Общенаучные:

1. Диалектический.

2. Системный анализ. Система-совокупность элементов. В праве используется именно как совокупность норм (чаще всего), любая отрасль-это совокупность норм (предмет, метод, законодательство-системообразующие принципы отрасли). Этот метод позволяет выделять исполнительное право как комплексную отрасль, так как это институт как административного права, так же и институт ГПП. Это как раз система норм, отрасль, которая из других отраслей берет нормы.

3. Деятельностный подход: любое явление это деятельность, которая имеет 4 элемента (цель, средство, процесс и результат). ГПП: цель-защита права, средство-ГПП форма, процесс-стадии процесса, результат-защита нарушенного права.

4. Исторически метод. Этапы развития права: (цивилизационный подход): архаическое, сословное, развитое (общегосударственное).

5. Анализ.

6. Психологический.

7. Социокультурный: влияние особенностей культуры на права. Одна и та же норма есть в разных странах, но применяется она по-разному (где-то будет действовать, а где-то будет мертвой). Точка зрения, что в различных культурах должен быть свой набор прав. Пример: оскорбление чувств верующих (казнь, штраф и т.д.), медиация (где-то распространена, а где-то не используется практически), роль суда в гражданском процессе на прямую зависит от культуры (или активность сторон с самого начала (тогда суд не должен быть активным), если стороны пассивны, то в этом случае необходимо вмешательство государства через суд. У нас смешенная модель: истребование доказательства. Прецедентное право находится в лучшей позиции, так как оно лучше отражает социально-культурные процессы и идет снизу, а законодательство-право сверху.

ЗАНЯТИЕ БУДЕТ 6 ОКТЯБРЯ.

Елисеев

Давтян

Heinonline.org

 

06.10.2016

20.09.2016

27. 10. 2016

Учет в законодательстве.

Примеры.

1. Декрет «О суде» №1: Судопроизводство должно проводиться по правилам УГС 1864 года, но в части, не противоречащей революционной совести и революционному правосознанию.

2. Декрет «О суде» 2: с учетом правосознания трудящихся классов.

 

Влияние культуры на гражданский процесс в РФ:

1. Активность суда

2. Участие прокурора (нивелирует пассивность сторон)

3. Групповые иски (соучастие: участники индивидуализируются, а к групповому иску присоединяются участники-влияние активности граждан)

4. Судебный прецедент (это активность граждан снизу)

5. Суд присяжных (активность)

6. Несудебные формы разрешения споров (активность)

 

Правовая культура России:

1. Коллизия между западной традицией права в России и социокультурным типом

2. Как результат многие нормы являются недействующими, поскольку не воспринимаются населением.

3. Правовой нигилизм

 

Сравнение правовых систем

Тип гражданской процессуальной системы -разновидность систем с общими характерными признаками, позволяющими их отграничить от других систем, дифференцировать, либо объединять в определенные группы

 

Статистика:

1. Common law 40 стран (АС)

2. Civil law 90 стран (РС)

 

Критерии различий РС И АС:

1. Источник права (закон/судебный прецедент). Критерий расплывчатый, так как и в АС есть статуты, и в РС имеют влияние постановления ВС/КС. Чиновник/юрист.

2. Кто устанавливает правовые нормы (снизу (суд, стороны) /сверху (законодатель))

3. Суд присяжных (в современном АС лишь 3% гражданских дел, которые разрешаются в суде присяжных). Суд присяжных возникает как субъективных случай, когда было деление между центром и регионами: уступка регионам-разрешение споров отдавалось конкретным регионам, судья назначался из центра, но спор рассматривали присяжные, в итоге судья был пассивным.

4. Активность суда

5. Назначение экспертизы

6. Миссия (роль) судей

7. Структура судебной системы (АС-единая (один вид судов рассматривает все виды дел), РС-разветвленная (разные суды для разных дел)).

8. Групповые иски (суд должен признать иск групповым и посмотреть, попадает ли новый участник иска под групповой иск). Виды: частные (граждане), публичные (прокурор) и организационные (от общественных организаций). В Первые установлены в США в 1937.

9. Цель процесса

Смешанные системы: смешение процессуальных институтов общего и континентального права. Примеры: Израиль, Индия, Южная Африка, Афганистан, Луизиана, Квебек.

РФ:

1. Источники1) на постановление пленума можно ссылаться по АПК; 2) введено основание для пересмотра судебного решения если оно противоречит судебной практике.

2. Суд присяжных: исторически были народные заседатели, сейчас есть арбитражные заседатели (определенный суррогат), так же сейчас продолжается дискуссия по идеи введения суда присяжных по гражданским делам (концепция 1989 года).

3. Активность суда: общее правило по ГПК-стороны активны, суд пассивен, но если сторона самостоятельно не может предоставить доказательство и предоставила ходатайство, то суд будет активным.

4. Назначение экспертизы: судом.

5. Судебная система: разветвленная (с 1991 года), но с определенными оговорками.

6. Групповые иски: публичные (от прокурора) и организационные (ФЗ о защите прав потребителей, ФЗ о рынке ЦБ).

 

ВЫВОД: у нас смешанная модель.

 

ДЗ романо-германская и англосаксонская на конкретных примерах

СМ Давтян, Елисеев, Марченко

 

10.11.2016

СМЕШАННАЯ СИСТЕМА В РФ.

I. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ В РФ

1) Указание в ГПК на то, что судебное решение должно соответствовать судебной практике, так как его могут отменить, это очень сильное влияние на судебную власть.

АПК стимулирует исполнять ПП ВАС/ВС

 

По его мнению, постановление пленумов-это источник права. Когда ПП появляются, это значит есть пробельность в праве: так как есть пробел, применяйте ПП (которые являются помощником у не профессиональных судей).

2) Постановления КС: напрямую позиции его не являются источником права, но они помогают в правопреминении

3) Постановления ЕСПЧ: не обладают признаками источниками права, так как это индивидуальный правовой акт. Но у него есть позиция. Которая ориентирована не на российские суды, а на законодателя. Суды не могут применять постановление ЕСПЧ как единственный акт, на который они ссылаются.

 

II. СУД ПРИСЯЖНЫХ

Их у нас нет в РФ, но есть дискуссия о том, чтобы их ввести. Плюс есть арбитражные заседатели в АПК.

 

III. АКТИВНОСТЬ СУДА

В КАС суд предельно активен из-за специфики спора (обжалование действий органов гос власти)

В ГПК по общему правилу суд пассивен, но добавляется активность когда суд активен.

 

IV. НАЗНАЧЕНИЕ ЭКСПЕРТИЗЫ

У нас судом

 

V. СУДЕБНАЯ СИСТЕМА

У нас романо-германская, так как 2 отдельных судебных систем. Но до этого всегда было единство судебной системы, и сейчас есть движение в эту сторону.

 

VI. ГРУППОВЫЕ ИСКИ

 

Бывают трех видов: публичный (прокурор), организационный (ФЗ о защите о прав потребителей, о рынке ценных цб), частный (нет).

Отклонили законопроект ФАС (чтобы ограничить монополию, так как чаще всего нарушители неопределенного круга лиц-монополии) о введении групповых исков.

 

НАШИ УНИКАЛЬНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ:

1. Надзор

2. Прокурор активен

 

 

ЯПОНИЯ

Есть формальная система, а есть фактически сложившиеся регуляторы.

 

ДЗ унификация и гармонизация процесса, примеры (различные модельные кодексы)

См международные акты

Судебные системы мира

 

17. 11. 2016

 

ЮАР специальные суды с обычаями

24. 11. 2016

 

ГРУППОВОЙ ИСК

Один из важных принципов-принцип равенства: два варианта- перед законом и судом/процессуальное равенство

Институт группового иска- цель добиться реализации равенства прав, позволяет защищать права более широкого круга лиц, так как позволяет незащищенному кругу граждан участвовать в гражданском судопроизводстве.

 

Понятие: иск в защиту группы лиц, либо неопределенного круга лиц

Суть: позволяет одному или нескольким лицам подать иск в защиту неопределенного на момент подачи круга лиц

Главная особенность: судебное решение распространяется не только на участников разбирательства, но и на тех лиц, которые не участвовали и даже не знали, но подпадают под критерии группы.

Отличия от соучастия: в соучастии всегда все участники индивидуализированы, а в групповом иске соучастники на момент подачи соучастники не определены, будут определены по критериям, которые определит суд.

 

Распространение: прежде всего в англосаксонской правовой системе.

 

Используется различная терминология

В странах континентального права чаще всего используется термин коллективного иска.

 

История: Акт о мире 17 века в Англии-применялся для предъявления политических требований

С 29 века в англии уже нет групповых исков

 

США: правило 23, или 1938 года или 1966 (действующая модель групповых исков, адаптированная во многих странах)

 

Признаки групповых исков (правило 23):

1. Должен быть представитель группы

2. Соучастие не востребовано, вызов всех соистцов в суд нецелесообразен, либо невозможен)

3. Общность требований

4. Многочисленность группы, делающая национальным отдельное производство

5. Истец (ответчик) – представитель может адекватно и добросоветсно представлять всю группу

 

 

Порядок подачи и рассмотрения:

1. Подача представителем истца

2. Заявление/ рассмотрение судом вопроса о признании иска групповым

3. Определение судом критериев группы (например, территориальный/временной)

4. Установление группы

5. Определение судом представителя группы и условий его представительской деятельности (чаще всего гонорар успеха, но при этом и все расходы на представителе группы)

6. Информирование через СМИ о рассмотрении определенного группового иска (потом граждане могут подать в суд заявление о присоединении)

7. Далее рассмотрение по общим правилам

 

Таким образом все особенности на стадии подготовки.

 

Роль адвокатов:

1. Инициаторы в большинстве случаев

2. Ведут дело без поручительства (так как суд уже определил его как представителя группы)

3. Несут все расходы

4. Получает до 40 % от присужденной суммы в случае выигрыша

 

Групповой иск vs Соучастие

В соучастии круг лиц определен, в групповом иске нет.

 

 

Виды групповых исков:

· По субъекту подачи:

1. Публичные

2. Организационные

3. Частные (есть только в англо-саксонском праве)

· По воле участника:

1. OPT-IN (воля участника должна быть четко определена (английский вариант))

2. OPT-OUT (участниками становятся все потенциальные субъекты, если они не заявят о своем нежелании, пишется заявление о выходе из этой группы (США))

· По сфере нарушения:

1. Защита окружающей среды

2. Рынок ценных бумаг

3. Строительство

 

Common law:

1. Англия: исторически появился там в 12 веке, потом в 19 века исчез, сейчас есть. В Шотландии нет.

2. Австралия: 1992, в Новой Зеландии нет

3. Канада: на уровне провинций, Квебек-1978, Онтарио-1992

 

Civil law:

1. Швеция: 2003

2. Франция: только законопроект

3. Германия: 2005, введены групповые иски в области рынка ценных бумаг.

 

BRICS

1. Бразилия: 1985

2. Индия, Китая, Южная Америка: публичные групповые иски

 

Групповые иски в США: с 1938

Сначала использовался, если другие способы защиты исчерпаны.

Изменения в 2005: Акт о справедливых групповых исков, расширил юрисдикцию федеральных судов: если сумма превышала 5 млн долларов и группа более 100 человек, то такой иск рассматривался федеральным судом, если нижу все, то судом штата.

 

Признание группы:

1. Любой член группы может подать иск, указав на необходимость группового производства

2. В случае признания группы, суд должен ее идентифицировать, определить требования, назначит представителя (юристов)

3. Признание группы может быто отозвано в любой момент до вынесения решения

 

Уведомления: все члены группы, идентификация которых возможна при разуиных условиях, должны быть уведомлены о признании класса и наиболее важных его этапах. Все расходы лежат на истце-представителе, в случае, если суд оценит высоко вероятность победы истца – 90 % лежит на истце.

 

Финансирование процесса:

1. Совместное финансирование- 23-35 % от компенсации/ почасовая оплата

2. Законный гонорар

3. Государственное/частное финансирование

 

Форма возмещения:

1. Денежная форма: определение общей суммы/ определение суммы на каждого члена группы

2. Купоновая форма (выдается купон, который дает право на возмещение)

3. Перспективная ответственность

 

Плюсы: не нужно повторять одни и те же действия, можно воздействовать/наказать крупные корпорации, часто по одиночке не обращаются, выгода для адвокатов, экономическая экономия.

 

Минусы: 1) злоупотребление со стороны адвокатов/ представителей 2) невозможность контролирования участников 3) разорение монополий 4) небольшое возмещение из-за большого гонорора ответчиков 5) сложности при исполнении вынесенного решения

 

Основные проблемы:

1. Добросовестность истца-представителя

2. Добросовестность юриста

3. Проблемы подсудности

4. Проблемы донесения компенсации до членов группы

5. Проблемы судебных расходов

6. Проблемы односторонней холодной войны

 

История в РФ:

1. Дискуссия 90 х годов

2. Проекты при подготовке ГПК 2003

3. Изменения в АПК 2009 (по сути не групповой иск, а соучастие)

4. Дорожная карта Федеральной Антимонопольной службы

5. КАС 2015

 

РФ публичные групповые иски есть (прокурором, МСУ подача)

Предусмотрены в фз: 1) о ценных бумагах 2) о защите прав потребителей 3) об охране окружающей среды 4) о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения 4) о рекламе

 

ДЗ административная юстиция и суд присяжных

 

 

Сравнительный гражданский процесс

Малешин Дмитрий Ярославович

15.09.2016

 

Литература: www.academia.edu - см программа в его профиле

 

Судебные системы бывают разных типов: единые и разветвлённые. В РФ второй тип. В Советский период была единая система: были лишь суды общей юрисдикции.

Русская Правда до Соборного Уложения

С Соборного Уложения до Екатерины 2

С Екатерины 2 до реформы Александра 2 (1864)

До революции(дальше СССР)-высший судебный орган-Сенат (Конституционный Департамент Сената по гражданским делам), была разветвленная система: коммерческие суды и общие суды (земские).

В 1917-Уста не сразу перестал действовать, некоторые декреты прямо говорили: прекратить действие Устава, оставить действительными те части, которые не противоречили революционному правосознанию.

Конституционный процесс мы не считаем процессом, потому что он не разрешает спор (к процессам по Конституции относятся)

 

Дз тема 1 и тема 2 (особенно гражданский процесс и исполнительное производство)

См в каких странах действует единый судебный кодекс

Учебники-Елисеев+ Давтян+ Марченко

22.09.2016

Концепция «Судебного права» (возникла в начале 20 века у нас): зачем делить все три процесса на гражданский, административный и уголовной, нужно их все объединить (так как принципы едины).

Исковое и неисковое производство:

Второстепенная функция суда: участие в системе разделения властей, до этого суд вообще никак не участвовал в этом, поэтому появилось производство из публичных правоотношений (оспаривание актов и т.д.). Изначально суду не свойственно свойство контроля за исполнительной властью (в 90% стран это есть). Варианты контроля различны: либо через самостоятельную административную юстицию или как у нас.

Особое производство-осуществление юрисдикционной деятельности через административные органы (ЗАГС, ГИБДД, налоговые инспекции). Среди этих органов появляется и суд, к нему отнесены действия: признание гражданина умершим (делает суд, так как это наиболее важный юридический факт, но по своей природе это юрисдикционная деятельность, которая ему не свойственна).

Естественное для суда производство-исковое производство, которое заключается в разрешении конфликта. Но в последние века добавились суду новые компетенции: контроль за исполнительной властью и юрисдикционная деятельность.

Функция приказного производств-своей нет, это лишь упрощённый вариант искового производства. Также и заочное производство.

Можно сравнивать способы пересмотра судебных решений: апелляция и кассация, общее-оба проверяют материальную сторону спора: законность, а апелляция еще и обоснованность.

Методы: нормативный, доктринальный (догматический), сравнительный.

Группы методов: общенаучные, правовые, специализированные.

Общенаучные:

1. Диалектический.

2. Системный анализ. Система-совокупность элементов. В праве используется именно как совокупность норм (чаще всего), любая отрасль-это совокупность норм (предмет, метод, законодательство-системообразующие принципы отрасли). Этот метод позволяет выделять исполнительное право как комплексную отрасль, так как это институт как административного права, так же и институт ГПП. Это как раз система норм, отрасль, которая из других отраслей берет нормы.

3. Деятельностный подход: любое явление это деятельность, которая имеет 4 элемента (цель, средство, процесс и результат). ГПП: цель-защита права, средство-ГПП форма, процесс-стадии процесса, результат-защита нарушенного права.

4. Исторически метод. Этапы развития права: (цивилизационный подход): архаическое, сословное, развитое (общегосударственное).

5. Анализ.

6. Психологический.

7. Социокультурный: влияние особенностей культуры на права. Одна и та же норма есть в разных странах, но применяется она по-разному (где-то будет действовать, а где-то будет мертвой). Точка зрения, что в различных культурах должен быть свой набор прав. Пример: оскорбление чувств верующих (казнь, штраф и т.д.), медиация (где-то распространена, а где-то не используется практически), роль суда в гражданском процессе на прямую зависит от культуры (или активность сторон с самого начала (тогда суд не должен быть активным), если стороны пассивны, то в этом случае необходимо вмешательство государства через суд. У нас смешенная модель: истребование доказательства. Прецедентное право находится в лучшей позиции, так как оно лучше отражает социально-культурные процессы и идет снизу, а законодательство-право сверху.

ЗАНЯТИЕ БУДЕТ 6 ОКТЯБРЯ.

Елисеев

Давтян

Heinonline.org

 

06.10.2016