Правовая характеристика учредительного договора

 

Согласно российскому законодательству участниками учредительного договора могут быть физические и юридические лица, а также государственные и муниципальные органы, имеющие статус юридического лица и обладающие определенной правосубъектностью. Учредительный договор может быть заключен между гражданами, между юридическими лицами, совместно гражданами и юридическими лицами. Стороны учредительного договора именуются учредителями, или участниками, и их договорные интересы совпадают и направлены на достижение общей цели - создание юридического лица. Учредительный договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям в требуемой законом форме. Учредительный договор является весьма сложным по своей юридической конструкции и действует на протяжении всей предпринимательской или иной деятельности юридического лица. Учредительный договор необходим для регистрации юридического лица и поэтому заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного всеми его участниками. Существенными условиями в учредительном договоре можно признать условия об организационно-правовой форме юридического лица, о совместной деятельности учредителей по его созданию, о размерах и порядке внесения ими вкладов в уставный фонд, о порядке управления деятельностью предприятия, об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли и убытков, о порядке и условиях выхода из состава объединения и приема новых участников.

Учредительный договор вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.

Содержанием учредительного договора является совокупность условий, сформулированных сторонами при его заключении. В ГК РФ законодатель полностью не раскрывает содержание учредительного договора, а называет наиболее важные его условия поскольку более детальное регулирование предусматривается в соответствующих нормативных актах, касающихся тех или иных гражданско-правовых форм юридических лиц (например, в специальных Законах).

Учредительные договоры, как правило, состоят из следующих основных разделов.

Вводная часть. При заключении учредительного договора граждане-учредители должны указать полностью свои имена, отчества и фамилии, гражданство, место жительства и паспортные данные. Если же учредителями являются юридические лица, то в договоре указываются их полные наименования, почтовые адреса, расчетные счета, а также фамилии и должности лиц, уполномоченных на подписание договора от имени данной организации.

В следующем разделе устанавливается порядок образования имущества юридического лица, создания необходимой материальной базы для его деятельности и наличие определенных денежных средств, необходимых для его регистрации. Учредители (участники) определяют условия и порядок передачи в собственность создаваемого юридического лица некоторой части своего имущества. В этом разделе указываются условия об основных направлениях расходования прибыли юридического лица и о порядке ее распределения между участниками, а также порядок покрытия убытков создаваемого объединения. Важный раздел связан с правами и обязанностями учредителей по отношению друг к другу и вновь создаваемому юридическому лицу, где указываются условия управления деятельностью этой организацией и сведения об участии учредителей в его работе, т.е. условия о правах учредителей распоряжаться имуществом и вести ее дела.

Следующий раздел учредительного договора регламентирует порядок и условия выхода учредителей из состава организации и условия приема новых участников в ее состав. За нарушение участниками установленных обязательств в договоре могут быть установлены имущественные санкции.

Договором может быть определен срок, на который учреждается данная организация. Учредительным договором утверждается устав, если он необходим для объединений данного вида.

Отличительной особенностью учредительного договора от других гражданско-правовых договоров является то, что он предназначен для установления обязательственных правоотношений между учредителями, а также между учредителями и создаваемым юридическим лицом. Кроме того, обусловлена особая правовая природа учредительного договора, выражающаяся в особом субъектном составе сторон, особом порядке его заключения и в самом содержании учредительного договора.

 

Участники договора

 

В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково - учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В корпоративном праве термин "учредитель" имеет несколько значений. В рамках настоящего исследования в качестве учредителя юридического лица рассматривается любой субъект гражданского права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленные на образование нового субъекта права, а именно: принимает решение о его создании, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

Рассматривая механизм учреждения акционерного товарищества в дореволюционной России, Г.Ф. Шершеневич писал, что учредители объединяются для единичной операции, цель которой исчерпывается учреждением товарищества. Юридическая сущность взаимного соглашения учредителей сводится к принятию ими на себя совместных расходов и ответственности за все действия, направленные на достижение основной цели. Учредители несут самостоятельную ответственность друг перед другом за нарушение условий соглашения. Перед третьими лицами они отвечают как отдельные физические лица, а не в качестве представителей юридического лица.

По мнению большинства юристов, когда юридическое лицо создается несколькими учредителями (гражданами и (или) юридическими лицами), то с момента заключения учредительного договора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица до момента государственной регистрации нового субъекта права учредители объединены в простое товарищество. При всем при этом возникает такая проблема, что если учредитель выбывает из юридического лица, то передаются ли ему деньги, этот вопрос так же рассматривался в арбитражном суде Московской области. Арбитражный суд Московской области, рассмотрев в помещении суда (г. Москва, проспект Машерова, 23, корп. 1, к. 706, зал судебных заседаний) на заседаниях, которые состоялись 24 сентября 2002 г., 6 ноября 2002 г., и 13 ноября 2002 г., дело № 333/28-02 по иску гражданина Москвы А. к Московскому совместному предприятию "Б", обществу с ограниченной ответственностью о взыскании 77 856 687 рублей, установил:

В исковом заявлении гражданин Москвы А. (далее именуемый "истец") указал, что с декабря 1996 г. являлся участником московского совместного предприятия "Б", общества с ограниченной ответственностью (далее именуемого "ответчик"), зарегистрированного решением Министерства внешних экономических связей г. Москвы от 19 декабря 1996 г. В соответствии с Учредительным договором московского совместного предприятия "Б", общества с ограниченной ответственностью (далее - Учредительный договор) доля истца в уставном фонде ответчика составляет 25%. Обязанности участника истец исполнял в соответствии с законодательством РФ и учредительными документами. До 3 декабря 2001 г. истец занимал должность исполнительного директора и был уволен по собственному желанию.

ноября 2001 г. истец подал заявление общему собранию участников ответчика о выходе из состава участников и выплате причитающейся ему доли в имуществе ответчика в соответствии с законодательством и учредительными документами ответчика. Однако общее собрание участников не созывалось, и заявление истца не было рассмотрено.

Согласно п. 4. 2. 9 и 4. 2. 10 Учредительного договора общества выплата доли выходящему участнику производится в течение шести месяцев после его выхода, а причитающаяся выходящему участнику часть имущества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на первое число месяца, в котором участник вышел из общества.

Срок расчета ответчика с истцом истек 19 мая 2002 г. До истечения этого срока истец направил ответчику и его руководителю требование с напоминанием об обязанности ответчика выплатить причитающуюся истцу стоимость доли. Ответа на письма истца не поступило.

В соответствии со ст. 366 Гражданского кодекса за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Поскольку стороны в судебном заседании 13 ноября 2002 г. согласились с расчетом процентов, представленным истцом, ответчик обязан уплатить истцу проценты в сумме 12 170 413 б рублей за пользование денежными средствами в размере 56 849 250 рублей вследствие просрочки в их уплате.

Итого, подлежит взысканию 69 019 663 рубля долга и процентов (56 849 250 + 12 170 413), а также 2 301 930,9 рубля в возврат арбитражного сбора пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 54, 64, 93 и 366 Гражданского кодекса РФ, ст. 24 и 49 Закона РФ "Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью", ст.36 и 40 Закона РФ "Об арбитражном (третейском) суде", ст. 2, 4, 37-40, 59 Регламента арбитражного суда г. Москва, состав суда решил:

Иск удовлетворить частично. Взыскать с производственно-торгового частного унитарного предприятия "В" в пользу гражданина А. 56 849 250 рублей основного долга, проценты за пользование денежными средствами истца в сумме 12 170 413 рублей и 2 301 930,9 рубля в возврат арбитражного сбора, а всего 71 321 593,9 (семьдесят один миллион триста двадцать одна тысяча пятьсот девяносто три и девять десятых) рубля.

В соответствии с гражданским законодательством физические лица могут заключать любые сделки только при наличии полной гражданской дееспособности, которая возникает в момент достижения гражданином восемнадцатилетнего возраста. В то же время законодатель позволяет гражданину по достижении шестнадцатилетнего возраста заниматься предпринимательской деятельностью и являться учредителем общества, товарищества или кооператива. В данной ситуации ст. 27 ГК РФ установлено, что гражданин может быть объявлен полностью дееспособным с согласия обоих родителей (усыновителя, попечителя), а при отсутствии такого согласия - решением суда. Несовершеннолетние граждане и лица, ограниченные в дееспособности в установленном законом порядке, ни лично, ни через своих представителей не могут быть участниками учредительного договора.

При участии в учредительном договоре недееспособных граждан или неправосубъектных организаций применяется норма ст. 180 ГК РФ, в соответствии с которой, поясняет комментарий ГК РФ, действительность сделок определяется действительностью условий, на которых они совершаются. Однако значение этих условий для каждой из сделок может быть различным. Возможны случаи, когда недействительными являются не все, а часть условий сделки, что не препятствует совершению сделки без этой части или с соответствующим изменением условий сделки. Закон предоставляет возможность сторонам реализовать сделку без (или с изменением) той части, которая признана недействительной. Сделка в целом без той части, которая признана недействительной, пользуется полной правовой защитой.

учредительный договор товарищество общество

2.3 Структура и содержание договора

 

Структура безотносительно к чему-либо представляет собой способ объединения нескольких элементов в единую систему, упорядоченную совокупность. Что касается структуры учредительного договора, то можно сказать, что это упорядоченная взаимосвязь составляющих договор элементов.

Поскольку законодатель регламентирует в большей степени форму и содержание договора, то структура определяется сторонами. Главное требование, чтобы в выбранной структуре документа присутствовали все необходимые реквизиты и были озвучены все существенные условия.

В силу этого, юристы - практики и ученые - правоведы предлагают различные структурные модели договора. Одну из таких моделей мне хотелось бы привести в качестве примера.

Любой договор условно можно разделить на части:

. преамбула (или вводная часть);

. условия договора;

. существенные условия договора;

. обычные условия договора;

. случайные условия договора;

. адреса, банковские и иные реквизиты сторон;

. подписи сторон (скрепленные печатями для юридических лиц и предпринимателей, имеющих печать).

Что касается содержания договора, то это условия, на которых достигнуто соглашение сторон. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные. Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение.

Таким образом, приведенная структурная модель договора находится в тесной взаимосвязи с содержанием договора. А это дает возможность совместного рассмотрения структуры и содержания учредительного договора.

Далее необходимо определить дату подписания договора. Она включает число, месяц и год, причем месяц указывается прописью.

Как правило, дата подписания договора является одновременно и датой его вступления в силу. Важность правильного указания даты объясняется тем, что если в тексте договора не содержится условия о более позднем вступлении в силу, права и обязанности становятся обязательными для сторон с момента подписания договора. Кроме того, с датой связан и момент окончания действия договора, если он определен определенным промежутком времени (годом, несколькими месяцами и т. д.), а не указанием на календарную дату, с наступлением которой договор прекращает свое действие.

Следующим необходимым реквизитом договора является место его подписания, либо составления. Здесь необходимо указать название города или иного населенного пункта, в котором происходит совершение сделки.

В преамбуле должны содержаться полные наименования сторон договора. Кроме того, необходимо указать должность, фамилию, имя и отчество лиц, представляющих каждого контрагента и указать вид документа, который дает полномочия данному лицу. В качестве примера подобной записи можно привести следующую: "Общество с ограниченной ответственностью "Вектор", в лице генерального директора Иванова Максима Петровича, действующего на основании Устава."

Следующая часть договора - часть в которой отражены условия на которых договор заключается. Как говорилось выше, все условия принято разделять на существенные, обычные и случайные.

Существенные условия - это условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того, чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать абсолютно все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Именно поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными, а какие нет.

В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, в действующем законодательстве имеются следующие ориентиры.

В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Впрочем, для "солидности и объемности" договора некоторые стороны включают их в текст договора. Практика показывает, что юристы регистрационного управления прав на недвижимое имущество и сделок с недвижимостью любят договоры, в которых многие обычные условия прописаны в тексте договора.

К числу обычных условий относятся условия о цене, обычаи делового оборота, примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям и т. д.

Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой.

Случайными называют те условия, которые изменяют, либо дополняют обычные условия, выраженные диспозитивными нормами, а также условия, которые не предусмотрены законом, но которые стороны считают необходимым включить в свой договор.

Помимо информации о сторонах договора, которая отражена в преамбуле, важны сведения, которые содержатся в разделе "Адреса, банковские и иные реквизиты сторон".

Сведения, содержащиеся в данном разделе, необходимы сторонам для реализации их прав и обязанностей, предусмотренных договором.

Адрес необходим, например, для направления контрагентом предложения об изменении или расторжении договора. ГК не делает различий между фактическим и юридическим адресом. В нем существует лишь такое понятие как "место нахождения юридического лица, которое определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. В Федеральном законе "О государственной регистрации юридических лиц" местом нахождения юридического лица считается адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица.

На практике место нахождения юридического лица, указанное в учредительных документах, часто не совпадает с фактическим (его иногда еще именуют почтовым) адресом. В таких случаях в договоре целесообразно указывать оба адреса.

Банковские реквизиты необходимы для проведения расчетов между сторонами.

Что касается подписей сторон, то они удостоверяют факт заключения договора и должны принадлежать именно тем лицам, которые указаны в преамбуле договора. Юридические лица и предприниматели скрепляют подпись печатью.

На практике часто встречается ситуация, когда договор, в преамбуле которого указано одно лицо, подписывается другим, например заместителем директора, имеющим право подписи. В таком случае выходом из положения будет указание вслед за подписью расшифровки подписи, должности, подписывающего лица и основание его полномочий (номер доверенности и дата ее выдачи). Однако, следует оговориться, что данный способ применим не всегда, так как ряд сделок, в силу требований закона и учредительных документов может заключать только директор (генеральный директор), самостоятельно или с согласия всех участников (учредителей, собственников) данного юридического лица (как например при заключении крупных сделок).

Подводя итог тому, что говорилось выше, можно заключить, что четко и хорошо продуманная структура договора, отражающая все необходимые условия, является необходимой как с юридической, так и практической точки зрения.

По мнению Н. В Козловой содержание учредительного договора в значительной степени определяется организационно-правовой формой создаваемого на его основе юридического лица. Существенные условия любого учредительного договора независимо от формы образуемого юридического лица перечислены в п. 2 ст. 52 ГК.

К ним относятся условия о:

. организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

. порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

. передаче учредителями имущества юридическому лицу;

. участии учредителей в деятельности юридического лица;

. порядке управления этой деятельностью;

. порядке выхода учредителей из его состава.

Итак, мы рассмотрели правовую природу учредительного договора, можно сказать что учредительный договор по своему содержанию похож на договор полного товарищества. Учредительный договор, как и большинство документов, вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. учредительные договоры состоят из 3 основных разделов. Все стороны учредительного договора именуются одинакого - учредители. Рассмотрев структуру и содержание договора, узнали, что законодатель регламентирует в большей степени форму и содержание договора, то структура определяется сторонами.

 

Заключение

 

Итак, мы подробно рассмотрели учредительный договор, его понятие, функции, условия, правовую природу, порядок заключения, исполнения и расторжения договора. Так же из нескольких понятий мы выбрали одно общее, учредительный договор - это договор, в котором стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. В договоре также определены условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Создание юридического лица обусловлено определенной деятельностью его учредителей: подготовкой учредительных документов, формированием уставного (складочного) капитала и имущества, назначением органов управления. Учредителями юридического лица могут быть граждане и юридические лица, в том числе и иностранные. В некоторых случаях закон предусматривает максимальное количество учредителей (участников) юридического лица. При всем при этом возникает такая проблема, что если учредитель выбывает из юридического лица, то передаются ли ему деньги. Законодательство четко не дает ответа на этот вопрос, именно поэтому возникает очень много споров, такие дела суд рассматривает с учетом надлежащего или ненадлежащего исполнения обязанностей учредителей юридического лица, на практике часто встречались случаи, когда учредителю, который желает выбыть с юридического лица, возращают частично его долю, не возвращают ничего, либо возвращают частично. Решением этой проблемы является четко прописанные условия учредительного договора, обязанности учредителей. То есть учредители сами выбирают какие им условия выбрать, чтобы заключить договор.

Согласно ст. 52 ГК юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

Часто возникает такая проблема, как, противоречие между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, действующих на основании учредительных документов.

Применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). То есть, у каждого вида юридического лица свой приоритет, либо сой выход из этой проблемы, как например мы рассмотрели на обществе с ограниченной ответственностью. Учредительный договор юридического лица заключается (подписывается), а устав утверждается его учредителями (участниками).

Как правило, учредительным документом юридического лица является устав (в АО, унитарном предприятии), в ООО два учредительных документа - устав и учредительный договор, а в товариществах - только учредительный договор.

Требования, предъявляемые к учредительным документам юридического лица, установлены Гражданским кодексом РФ и законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующего вида.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительные документы юридического лица должны содержать наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, вопросы управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Список используемой литературы

 

1. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ (в ред. ФЗ от 6 декабря 2011 г. № 405-ФЗ).

. О некоммерческих организациях: Федеральный закон от 12 января 1996 №7-ФЗ (в ред. ФЗ от 20 июля 2012 г. № 121-ФЗ).

. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. ФЗ от 06 декабря 2011 г. № 393-ФЗ).

. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г. № 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ).

. Об арбитражных судах в Российской Федерации: Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ (в ред. ФКЗ от 06 декабря 2011 г. № 4-ФКЗ).

. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в ред. ФЗ от 28 июля 2012 № 133-ФЗ).

. О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности: Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 10-ФЗ (в ред. ФЗ от 28 декабря 2010 № 404-ФЗ).

. Ковалевская Н.С. Договор в пользу третьих лиц - граждан: автореф. дис. канд. юрид. наук / Н.С. Ковалевская. М.: Моск. Гос. ун-т, 2010. 58 с.

. Брагинский М.И. Договорное право: учебник / М.И Брагинский, В.В. Витрянский. М.: Статут, 2011. 897 с.

. Новицкий И.Б. Обязательства из договоров: учебник / И.Б. Новицкий. М.: Юрист, 2009. 368 с.

. Сергеев А.П. Гражданское право: учебник в 2-х томах. Том.1. / А.П. Сергеев. М.: Проспект, 2010. 1289 с.