Оптимизация и корректировка контрактов.

Основные понятия

Нормативная оптимизация.

Штрафная оптимизация.

Терминологическая оптимизация.

Арбитражная оптимизация.

Ошибочная оптимизация.

Под оптимизацией контракта понимается оптимизация текста контракта, создающая преимущества для участника обязательства.

Оптимизация текстового описания обязательства отли­чается от оптимизации самого обязательства, и это надо понимать. Так, если у одного из участников сделки есть "своя" страховая компания, он может совершенно безболезненно брать на себя обязательство по страхованию чего-либо по сделке, не тратя при этом ни копейки средств. В этом слу­чае имеет место оптимизация самого обязательства. Если же по условию обязательства сторона должна застраховать, например, груз, то в описание обязательства можно поме­стить фразу о том, что груз страхуется на "полную сто­имость согласно экспертной оценке", и не указывать, кто и как эту стоимость оценивает, а еще лучше — не указы­вать, как конкретно и от чего конкретно этот самый груз страхуется. В этом случае будет уже иметь место оптими­зация описания обязательства.

Слайд 38

Существует два принципиально разных класса оптими­зации: нейтральная и зависимая.

При нейтральной оптимизации, которая происходит явно и с участием всех сторон сделки, преимущества от оп­тимизации получают все или некоторые участники обяза­тельства, но при этом преимущества, получаемые одними участниками обязательства, не связаны с ухудшением положения других участников. Например, если в результате оптимизации текста контракта удастся снизить размер на­логов, уплачиваемых с данной сделки, то такая оптимиза­ция будет нейтральной, поскольку не будет приводить к улуч­шению положения одних участников сделки за счет других. Нейтральная оптимизация текста основана на использо­вании налоговых и экономических факторов.

При зависимой же оптимизации, которую в своих ин­тересах производит кто-либо из участников, преимущества одних участников обязательства создаются за счет ухудше­ния положения других участников.

Зависимая оптимизация основана на невнимательности и отсутствии у некоторых участников обязательства той или иной необходимой информации.

Рассмотрим подробнее некоторые виды зависимой оп­тимизации текстов контрактов.

Нормативная оптимизация

Нормативная оптимизация осуществляется в виде ис­пользования неочевидной специфики законодательства, при­менимого к конкретной сделке либо к области сделки, на которую контрагент может не обратить должного внима­ния.

Например, в соответствии с законодательством Россий­ской Федерации, регулирующим страховую деятельность, договор страхования вступает в силу с момента уплаты пер­вого страхового взноса, если не оговорено иное. Таким об­разом, если уплату страхового взноса распределить на до­статочно большое число платежей и произвести первый из них, страхователь приобретет право требовать от страхов­щика уплаты возмещения по страховому случаю факти­чески без уплаты страхового взноса. Ему будет достаточно уже после наступления страхового случая выплатить стра­ховщику не уплаченный вовремя страховой взнос по дату страхового случая. Если же страховой случай не возникнет, страхователь может вообще отказаться от исполнения договора.

Для дополнительной оптимизации данной сделки мож­но распределить риски таким образом, чтобы наибольший риск приходился на начальный период страхования. Напри­мер, может быть застрахован риск полной утраты иму­щества во время перевозки, а перевозка будет осуществ­ляться неделю морским транспортом и три месяца желез­нодорожным транспортом. При перевозке по железной до­роге полной утраты имущества произойти не может. В этом случае при успешном завершении морской перевозки мож­но вообще отказаться от продолжения исполнения конт­ракта.

Другой пример. В соответствии с международными нор­мами по расчетам с использованием аккредитива лицо, вы­ставившее в банк средства на аккредитив, может эти сред­ства из банка отозвать самостоятельно, без какого бы то ни было уведомления лица, в чью пользу этот аккредитив был выставлен. И все это при том, что сам аккредитив будет называться безотзывным. Просто, при отзыве отзывающее лицо будет нарушать условия контракта, но не нормы пра­ва, и по этой причине банк произведет отзыв.

Учитывая это, можно произвести нормативную опти­мизацию контракта (а точнее, сделки), взяв на себя вместо обязательства предоплаты обязательство выставления акк­редитива, возможно, даже на большую сумму. Эти средства при необходимости (например, при непредоставлении встреч­ного исполнения по сделке) можно будет отозвать.

Штрафная оптимизация

Размеры штрафных санкций, устанавливаемые за те или иные нарушения тех или иных условий сделки, подле­жат пристальному изучению, с тем чтобы их размер при неблагоприятном стечении обстоятельств не стал для само­го предприятия чрезмерно обременительным, но в то же время обеспечивал бы исполнение контрагентом своих обя­зательств.

Штрафная оптимизация производится в форме увели­чения штрафов за собственные малореальные или даже невозможные нарушения с одновременным увеличением раз­мера штрафных санкций за вероятные нарушения контра­гента.

Например, если имеет место покупка товара и оптими­зацию проводит покупатель, он может поместить в контракт положение о том, что данный контракт вступает в силу с даты платежа, а затем внести в контракт положение о 10%-ном штрафе за просрочку платежа и одновременно по аналогии — положение о 10%-ном штрафе за просрочку отпуска товара продавцом.

Размер штрафных санкций важен еще и потому, что при незначительной их величине зачастую бывает экономи­чески выгоднее пойти на небольшие преднамеренные нару­шения и выплатить соответствующий штраф, нежели стро­го соблюдать свои обязательства.

Кстати говоря, при определении размера штрафных сан­кций при наличии определенных способствующих обстоя­тельств бывает целесообразно рассмотреть вопрос о заклю­чении сделки не от имени самого предприятия, а от имени какой-то другой, может быть, даже специально созданной для этого фирмы. В таком случае в условиях сделки можно идти на любые уступки. Подобное развитие событий, нахо­дясь между оптимизацией сделки и оптимизацией контрак­та, является максимально благоприятным, ибо избежание проблемы предпочтительнее, чем ее разрешение, пусть даже и успешное.