Понятие, основания и механизм обеспечительного действия.

b. Исключительная

Взыскание убытков исключается. Такая неустойка может быть установлена законом или договором.

c. Штрафная

Убытки взыскиваются в полном объеме сверх неустойки.

d. Альтернативная

Дает право выбора кредитору: он может требовать либо неустойку, либо взыскание убытков.

Размер неустойки может быть уменьшен судом, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Согласно Постановлению ВАС РФ суд применяет правила установленные статьей 333, независимо от того, заявлено ли ходатайство ответчиком или нет. В отношении требования о неустойки действует 3-летний срок исковой давности. Соглашение о неустойке должно быть в письменной форме. Несоблюдение требования влечет недействительность неустойки.

Задаток

Задаток – денежная сумма выдаваемая одной из сторон в счёт причитающейся с неё по договору платежей в пользу другой стороны, в доказательство заключения договора и в обеспечении договора.

Определение дано в ст.380 ГК. Из данного определения следует что данный способ обеспечивает исполнение денежным обязательств. Предметом задатка является денежная сумма. Размер суммы определяется соглашением сторон и причитающейся суммой. Данный способ может применятся всеми субъектами ГП. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка всегда должно заключаться в письменной форме. Из данного соглашения должно ясно следовать что данная сумма является задатком.

Задаток выполняет 3 функции:

1. Доказательственная – уплаченная часть денежной суммы в качестве задатка удостоверяется соответствующим письменным документом, который подтверждает факт заключения договора между сторонами.

2. Обеспечительная – задаток как способ обеспеченья заставляет участников соглашения исполнить заключённое обязательство в соответствии с условиями договора. При неисполнении обязательства одной из сторон задаток выполняет функцию обеспеченья. Сторона получившая задаток и не исполнившая договор уплачивает другому субъекту договорных отношений двойную денежную сумму задатка, а давшая сторона в случае неисполнения теряет задаток.

3. Платёжная – она проявляется в том что задаток выдаётся в качестве платяжей по договору и при дальнейших расчётах между сторонами при исполнении обязательства сумма задатка входит в сумму подлежащую уплате.

Поручительство

Поручительство – это способ исполнения обязательств, при котором поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Основанием возникновения поручительства – договор. Единственным правовым основаниям возникновения поручительства является коллективный отвод. По своим юридическим свойствам договор поручительства является консенсуальным, возмездным или безвозмездным, поскольку гражданское законодательство не предусматривает императивную обязанность должника выплачивать поручителю вознаграждение за его предоставление.

Обеспечительный характер поручительства проявляется в том, что при нарушении условий основного договора кредитор вправе обратить взыскание на имущественную сферу, как должника, так и поручителя. ГК закрепляет объём ответственности поручителя в том же объёме что и должника. Поручитель является солидарным должником перед кредитором, который при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспечивающего обязательства вправе взыскать с него помимо основного долга судебные издержки, проценты за пользование денежными средствами и убытки, понесенные кредитором. По соглашению сторон в договоре может быть предусмотрена не солидарная, а субсидиарная ответственность поручителя (дополнительную), или частичное поручительство. При частичном поручительстве ответственность поручителя ограничивается объемом невыполненной части основного договора или определенной денежной суммы, т.е. в данном случае, исходя из норм ГК РФ, поручительство является солидарным и полным, но в договоре ответственность сделать субсидиарной и ограниченной.

В качестве поручителей по основному обязательству могут выступать несколько лиц, которые могут вступают в отношение с кредитором и в этом случае они являются сопоручителями. Кредитор вправе предъявить требования к любому сопоручителю или ко всем сразу поскольку они несут солидарную ответственность.

Кроме того кредитор для обеспеченья заключённого обязательства может заключить с каждым поручителем отдельное соглашение, и в этом случае каждый из этих лиц независимо друг от друга несут ответственность в объёме указанном в их договоре поручительства. В данной ситуации эти поручители не становятся солидарными в отношении друг друга, однако вместе с должником несут солидарную ответственность перед кредитором.

Банковская гарантия.

Сущность банковской гарантии заключается в том что банк или иное кредитное учреждение, или страховая организация (гарант), даёт по просьбе другого лица (принципала), в соответствии с условиями установленными гарантами условиями, денежную форму при предъявлении бенефициаром письменного требования по его уплате.

В качестве гаранта по денежным операциям могут выступать организации имеющие …. Отношения по банковской гарантии аозникают на основании сложного юр состава. Сложный юр состав – совокупность юр фвакетков возникающих в определённой последовательнотси.

Это соглашение о банковской гарантии заключается между гарантаом и принципалом в целях обеспечения надлжеащего исполнения основного обязательства. Принципал (должник) по основному договору обращается к гаранту с просьбой о получении банковской гарантии. Бенефициаром выступает кредитор по основному договору, который имеет права ттрубовать исполнения основного обязательства от гаранта при неисполнении или ненадлежащего исполнении основного обязательства должником.

Договр о выдаче банковской гарантии носит возмездный характер и стороны определяют размер вознаграждения в зависимости от суммы и содержания основного обязательства. Выдача банковской гарантии является односторонней сделкой в которой выражена воля банковской организации которая закреплена в письменной форме. Она заключается на определённый срок.

Самая главная отличие БГ – она не зависит от основного обязательства, т.е. не является акцессорным способом обеспеченья.

Удержание имущества должника.

Удержание является законным способом обеспеченья исполнения обязательства в силу которого кредитор у которого находится вещь, подлежащая передачи должнику, либо лицу указном должником в праве в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанными с ними издержек или других убытков удерживать её до тех пор пока соответствующее обязательство не будут исполнено – п. 1 ст. 359 ГК.

Если стороны обязательства действуют как предприниматели, то удержание могут обеспечиваться и иные требования кредитора, а не только денежные.

Право удержания относится к числу правоохранительных мер обеспечительного характера предусмотренного законом. Удержание является способ самозащиты, т.т как предполагает воздействие на имущества нарушителя не только правовым путём но и посредством активных действий без обращения к юрисдикционным органам.

Основания на возникновения права удержания:

1. Неисполнения должником в рок обязательства по оплате вещи

2. Возмещение издержек и других убытков

Требования которые могут обеспечиваться правом удержания носят денежный характер. Предметом права удержания носит только вещь которая является собственностью должника, т.е. чужая для кредитора. Удержание же собственной вещи (вещи кредитора) могут рассматриваться только как форма приостановки исполнения обязательства или отказа от исполнения.

Если должник не исполняет обязательства то кредитор получает права на удовлетворения своих требования из стоимости удерживаемой вещи в объёме и порядке предусмотренном для удовлетворения требований обеспеченных залогом.