Виды торговых товариществ и источники правого регулирования.

Классификация:

1. В зависимости от участия членов: а) объединения лиц (персональные) – значим личный субстрат, e.g. по общему правилу, выбытие члена полного товарищества влечёт его прекращение, б) объединения капиталов – участие в основном денежными вкладами и неучастие в управлении; везде признаются юридическими лицами.
2. В зависимости от учредительного документа: а) договорные (товарищества), б) уставные (АО, ООО).
3. В зависимости от наличия правосубъектности: а) правосубъектные товарищества (объединения капиталов на континенте + полное и коммандитное товарищества во Франции; corporations в США и companies в Англии), б) неправосубъектные (в германской правовой семье (ФРГ, Швейцария, Австрия) – товарищества; partnerships в США и Англии).

*Для companies и corporations существуют оговорки по поводу «устава»:

1. В Англии различают 2 документа: а) memorandum of association, который отправляется в Companies House и в котором учредители выражают волю учредить компанию, б) articles of association – документ, которым регулируется внутренняя структура организации (фактически и есть обычный устав) – подлежит регистрации, но если не зарегистрировать, то будут действовать model articles (они же будут заполнять пробелы зарегистрированных «статей»)

Более того, Companies Act 2006 выделяет понятие Конституции Компании (Company’s Constitution), которая состоит из: а) articles of association и б) решений общего собрания и корпоративных соглашений, которые влияют на содержание Конституции[33].

1. В США – 2 документа: а) articles of incorporation (название, объявленный капитал, цели и пр.) – вырабатываются и направляются секретарю штата лицами, которых называют «incorporators»; incorporators могут стать и не стать директорами или держателями долей компании - и б) bylaws – внутренний регламент, который не может противоречить законодательству и articles of incorporations

Правовое регулирование:

Законодательство ЕС:

1. ДФЕС (ст. 49) – право граждан ЕС учреждать компании в других странах-членах.
2. Директива от 2009 г. о частных компаниях одного лица с ограниченной ответственностью [34], (ранней Директивы Совета от 1989 г. на ту же тему)
3. Директива от 2012 в сфере законодательства о публичных компаниях с ограниченной ответственностью (public limited liability companies) – вопросы создания и формирования / поддержания УК.
4. Директивы, учредившие новые формы европейских юриков:
1. Директива 2137/85: Европейское объединение с экономической целью (European Economic Interest Grouping) – похож на полное товарищество; от 2 до 500 юриков / физиков из разных юрисдикций с неограниченной ответственностью; нет требования формировать УК (можно вложиться нематериально); прибыль от деятельности – по учредительному договору.
2. Директива 2157/2001: Европейское общество (European Company) – по модели АО; минимальный УК –?120 000; создаётся: а) слиянием в ЕО АО (публичных компаний) из разных стран-членов, б) учреждением холдинга-ЕО компаниями из разных стран-членов, в) созданием двумя компаниями из разных стран-членов дочки-ЕО, г) реорганизацией АО, у которого в течение двух лет была дочка в юрисдикции внутри ЕС, в ЕО
3. Директива 1435/2003: Европейское кооперативное общество (European Cooperative Society) – кооператив; минимальный УК (стоимость долей) –?30 000; создаётся 5-ю физиками/юриками из как минимум 2-х юрисдикций или 2-мя и более юриками из как минимум 2-х юрисдикций

*Кстати, в 2008 г. комиссар ЕС по вопросам внутреннего рынка Чарльз МакКриви (Charles McCreevy) разработал проект директивы о «Европейской частной компании» (European Private Company) – аналог аналог английского PLC с минимальным УК в?1.

Национальное законодательство стран-членов:

1. ФРГ: ГТУ (1897) – полное / коммандитное / негласное товарищества, Закон об ООО (1892 г.), Закон об АО (1965 г.), Закон о производственных кооперативах (1889 г.)
2. Франция: ФТК (2000 г.), книга II – товарищества, общества, кооперативы и пр.
3. Англия: Partnership Act 1890, Companies Act 2006 (компании, созданные до него – Companies Act 1985), Limited Liability Partnerships Act 2000.

США:

1. Много «Soft law» от организаций - а) (Revised) Model Business Corporation Act 1984 – public и close corporations – от American Bar Association, б) Revised Uniform Partnership Act 1997 – general partnership, Revised Uniform Limited Partnership Act 2001 - limited partnership – оба от Uniform Law Commission (ULC), в) Revised Uniform Limited Liability Company Act 2006 – опять от ULC
2. Законодательство штатов (помним X поправку) – e.g. Общий закон о корпорациях штата Делавэр (Delaware General Corporation Act 1899 – сейчас инкорпорирован в Собрание Законов штата (Delaware State Code) – Титул 8) – ввиду льготного регулирования 200 из 500 самых крупных компаний США инкорпорированы тут;

Основные ТО на континенте:

1. Товарищества – а) полное (см. вопрос 23), б) коммандитное (полные товарищи – комплементарии + коммандитисты – участники с ограниченной их имущественными вкладами ответственностью, которые не участвуют в управлении делами и не представляют коммандиту вовне), в) негласное (ФРГ: негласный товарищ (участвует имущественным вкладом в имущество гласного и получает часть прибыли) + гласный товарищ (ведёт торговый промысел); Франция – société en participation: если торговые цели – применяются «в разумной степени» положения о полном товариществе + каждый товарищ остаётся для 3-х лиц собственником имущества, которое он пусть и передал по договору товариществу).
2. Общества

а) Акционерное (société anonyme; Aktiengesellschaft) – объединение капиталов и юридическое лицо во всех странах. УК разбит на акции (см. вопрос 21). Бывают 2-х основных видов: а) публичные (осуществляют листинг ценных бумаг на бирже или размещают с помощью открытой подписки) и б) непубличные. Две основных формы управления: а) двухзвенная (монистическая – Правление + Общее собрание) и б) трехзвенная (дуалистическая – Правление + Наблюдательный совет + Общее собрание); ФРГ – только б), Франция – выбор между а) и б).

б) ООО (см. вопрос 24) + производственные кооперативы

На континенте происходит weird stuff: а) Акционерная коммандита (Société en commandite par actions; KG auf Aktien) – АО, где хотя бы 1 акционер (коммерсант) принимает на себя неограниченную ответственность (становится комплементарием); является юриком; б) GmbH & Co., KG – коммандита, в которой единственным комплементарием является ООО, участники которого являются коммандитистами самой коммандиты[35], в) Упрощённое АО (Фр. – Société par action simplifiée, SAS) – субсидиарно регулируется положениями об АО; усложнённый порядок отчуждения акций или его запрет (в уставе) + нельзя на биржу или в публичную подписку; гибкая внтуренняя структура: обязательный орган один - Президент (юрик или физик), а остальное – на усмотрение акционеров.

Основные ТТ в англо-американской системе:

1. Partnerships (более или менее соответствуют нашему понимания товарищества) – не юрики (т.е. не corporations / companies): а) general ~ полное товарищество, б) limited – помимо «полных» партнёров есть ещё limited partners, которые несут ответственность в пределах своего вклада.
2. Companies / Corporations – a) publicly held corporations / public companies (~ публичные АО), б) closely held corporations / private companies (~ ООО / непубличные АО). УК разделён на shares (доли), соответственно держатели долей - shareholders. Структура управления – двухзвенная (Board of directors и General Meeting). *Для американских корпораций в отличие от континентальных АО характерно наличия огромного количества «акционеров» с малым процентом участия, тогда как на континенте концентрация долей в руках одного акционера – нормальное явление.
3. Смешанные формы: а) Limited Liability Partnership (LLP: c 1993 – США, с 2000 – Англия) – правосубъектное и зарегистрированное объединение лиц (США – физиков; Англия - юриков и физиков); требования к УК нет (можно вносить неимущественные вклады); партнёры не несут неограниченной ответственности по долгам товарищества (однако, например, личная ответственность партнёра за неосторожные действия или по «его» договору сохраняется); ещё – льготный налоговый режим (как у товариществ) – платят только партнёры со своих доходов от партнёрства; б) Limited Liability Company (LLC: c 1996 – Америка) – правосубъектное лицо (создаётся одной или несколькими корпорациями / партнёрствами); нет неограниченной ответственности вообще – все отвечают только в пределах вкладов[36]; плюсы: а) налоговый режим – как у партнёрств, б) свободная организация внутренней структуры.