Подлинного единообразия не получилось также и потому, что отдельные штаты, принимая кодекс, вносили в него ряд дополнений и изменений.

 

15. Способы унификации права в США

1) Разработка частных кодификаций судебных прецедентов по отдельным отраслям права – своды законов (Restatements of the Law); не имеют нормативного значения, разрабатываются Американским институтом права, членами которого является 4000 тыс. судей, ученых и юристов-практиков. На данный момент существует 4 издания Сводов (e. g., Restatement of Contracts, Restatement of the Law of Agency, Restatement Trusts др.);

2) Разработка модельных законов (model acts) Американской ассоциацией адвокатов (American Bar Association, ABA). Среди целей ее деятельности – разработка модельных законов (e. g., Model Business Corporation Act, MBCA), на которых могут быть основаны законы штатов;

3) Разработка единообразных законов (uniform acts) Национальной конференцией уполномоченных штатов по унификации права – неправительственной организацией, действующей при Конгрессе (National Conference of State Legislatures, NCSL). E. g.: Единообразный Торговый Кодекс (ЕТК) (Uniform Commercial Code, UCC) 1952 г. действует во всех штатах, но в разных редакциях. В 1952 г. только Пенсильвания приняла данный закон в первоначальной редакции, в 1960 г. кодекс был дополнен и принят многими штатами Так, база кодекса едина, но в детали различаются от штата к штату.

 

16. Понятие единообразного закона в США. ЕТК США, общая характеристика

В конце XIX века в США приступили к унификации раздробленных и противоречивых норм торгового права. Издание единого нормативного акта, действующего на всей территории США невозможно в силу ограниченной компетенции федерации. В результате легислатурам штатов было предложено принять единообразные законы.

· Uniform ≠ united, т. к. единообразный закон – это закон ШТАТА, принимается легислатурой каждого штата и может быть изменен.

Проект единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code) был разработан к 1952 Национальной конференцией уполномоченных по выработке единообразных законов (National Conference of Commissioners on Uniform State Laws) и Американским институтом права.

Ø самый существенный шаг в унификации права США. единообразный закон, регулирующий отдельные институты торгового права (не является законченной кодификацией в континентальном понимании); регулирует отношения входящие в компетенцию штата. Сложный юр. язык, громоздкость статей. В течение 10 лет после разработки проекта принят большинством штатов (искл: Видржинские острова, Фед Окр Колумбия, Луизиана (приняты некоторые разделы).

Цель: упрощение, уточнение, модернизация права, регулирующего торговые сделки, обеспечение развития торговой практики на основе обычае, обыкновений и соглашений сторон и унификация торгового права всех штатов.

· Была проведена большая работа по модернизации ТП. Напр: Принципы общего права и права справедливости применятся с момента введения ЕТК в действие в субсидиарном порядке, если такое применение не исключено нормой ЕТК.

Содержание ЕТК (11 разделов):

Раздел 1. Общие положения (глоссарий) (general provisions)

Раздел 2. Договор купли-продажи (sales)

Раздел 2А. Договор аренды (Lease)

Раздел 3. Оборотные док-ты? (negotiable instruments)

Раздел 4. Банковские депозиты и инкассовые операция (bank deposits and collections)

Раздел 4А. Перевод средств (funds transfer)

Раздел 5. Аккредитивы (Letter of credit)

Раздел 6. Комплексные продажи (Bulk sales)

Раздел 7. Складские свидетельства, коносаменты, др. товарораспорядительные док-ты (Documents of title)

Раздел 8. Инвестиционные ценные бумаги (investment securities);

Раздел 9. Обеспечение сделок (secured transactions)

Итак, в основном в ЕТК закреплены лишь 2 договора и регулирование финансовых инструментов, множество предписаний, регулирующих банковскую деятельность. Поэтому его зачастую называют "Кодексом банкиров". Кодекс не регулирует правовое положение корпораций, несостоятельность, торговое представительство, страхование и др. Существует официальный и научные комментарии ЕТК, однако судьи вправе не следовать им. Регулирование купли-продажи в ЕТК было впоследствии воспринято международным правом (порядок заключения договора и другие общие положения).

 

17. Правоспособность физических лиц. Объявление лица умершим и безвестно отсутствующим.

Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых отношениях раскрываются через правоспособность и дееспособность.

 В Англии и США правоспособность и дееспособность определяются одним термином – правовая способность (legal capacity ).

 Во Франции и также нет различий между правоспособностью и дееспособностью. Однако есть норма, которая закрепляет что по достижению совершеннолетия человек может стать способным ко всем актам гражданской жизни. В Германии учитываются различия между этими понятиями плюс еще деликтоспособность – способность гражданина нести гражданско – правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями. Правоспособность физического лица – способность быть носителем гражданских прав и обязанностей допускаемых объективным правом данного государства.

  Основной принцип в зарубежных странах – принцип равной гражданской правоспособности. (ФГК, ГГУ – были привелегии дворян) В Англии и Сша судебная практика выработала принцип по которому право действует не взирая на лица.

Исключения: ФГК: при составлении актов гражданского состояния свидетелями должны быть лица мужского пола (до 1919 года) приравнивание замужней женщины к недееспособной (до 1938 года) ГГУ принятое через 100 лет сохраняло некоторые пережитки феодализма в вопросах регулирования семейных отношений и земельного права.

Закон 1964 года в США запрещающий дискриминацию по признаку расы, цвету кожи, религии, пола и национального происхождения.

Гражданская правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных способностей, состояния здоровья и т.д. С рождением человек сразу же приобретает гражданскую правоспособность почти в полном объеме, кроме таких прав, как, например, супружеских, родительских согласно конвенции ООН. С возрастом правоспособность расширяется, достигая к совершеннолетию полного объема.

 При жизни человека правоспособность может быть ограничена судом, например, может быть запрещено заниматься каким-либо видом деятельности.

 Правоспособность физического лица прекращается с его смертью или объявления его умершим на основании презумпции безвестного отсутствия в течение определенного в законе срокаили же(в некоторых странах ) объявления судебного решения о безвестном отсутствии.

Охрана наследственных интересов еще не родившегося ребенка, но действия имеют значение только в случае рождения жизнеспособного ребенка. (ФГК, ГГУ) А в Швейцарии и Италии требование жизнеспособности ребенка.

Во Франции Гражданский кодекс НЕ допускает возможности объявления лица умершим, сколько оно бы не отсутствовало, а дает только право объявления лица безвестно отсутствующим.

Стадии безвестного отсутствия во Франции:

1) о презумпции безвестного отсутствия

2) об объявлении безвестного отсутствия.

При возвращении лица, объявленного безвестно отсутствующим судебное решение о презумпции безвестного отсутствия отменяется и объявившемуся возвращается имущество находившиеся в управлении или приобретенное в его отсутствие. В течение 10 лет с момента вынесения решения о презумпции безвестного отсутствия по иску заинтересованного лица или прокуратуры гражданский трибунал первой инстанции может вынести решение об объявлении безвестного отсутствия. Решение признается действительным если оглашено в печати.

В Германии безвестно отсутствующий может быть объявлен умершим по истечении 10 лет такого отсутствия независимо от его возраста но не ранее чем ему исполнится 25 лет или по истечении пяти летнего срока безвестного отсутствия если к моменту вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет.

В Англии и США институтов безвестного отсутствия и объявления лица умершим по безвестному отсутствию в том виде, в каком эти институты урегулированы в праве стран континентальной Европы, НЕ существует. Этот вопрос переносится в сферу процессуального права. Если при рассмотрении дела возникает вопрос о праве на имущество или судьбе обязательства то суд исходит из процессуальной презумпции, что если от отсутствующего лица не было вестей в течение 7 лет, то такое лицо умерло. Если из дела следует, что от отсутствующего не должно поступать известий, то эта презумпция не применяется.

 

17. Правоспособность физических лиц. Объявление лица умершим и безвестно отсутствующим

Правоспособность – способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данного государства. Принцип равной гражданской правоспособности (ранее было неравенство, сейчас нет).

 

Человек приобретает правоспособность с рождения почти в полном объеме – не может быть носителем ряда прав (супружеских, родительских); с возрастом расширяется. Может быть ограничена судом (запрет заниматься профессией). Лишнее недопустимо (ранее в Франции была «гр. смерть» - лишение лица всех гражданских прав)

Франция: ФГК (ч. 1 «О лицах»): нет различия, единый термин capacit é (ст. 3 ФГК: Законы, касающиеся право и дееспособности лиц (в оригинале – один термин), распространяются на французов <..>). Ст. 488 ФГК: по достижению 18 лет лицо является способным ко всем действиям гражданской жизни. Равенство – ст. 8 ФГК: Каждый француз пользуется гражданскими правами.

Германия: гл. 1 книги 1 ГГУ и 4 книга «Семейное право». 3 термина: правоспособность, дееспособность и деликтоспособност ь. Правоспособность возникает в момент рождения (ст. 1 ГГУ). Прямых указаний на равенство нет, нормы о неравенстве были отменны => вывод о равенстве исходит из конституционных предписаний.

Деликтоспособность – это способность гражданина нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями.

Лицо, не достигшее 7 лет, не отвечает за вред, причиненный им другому лицу. Лицо, от 7 до 18, не отвечает за вред, причиненный им другому лицу, если оно при совершении действия, не обладало пониманием, необходимым для осознания своей ответственности.

Англия: отсутствие единого акта, законы, регулирующие брачно-семейное положение, гражданско-процессуальное законодательство, законы о помощи несовершеннолетним.

США: компетенция штатов => законы штатов.

(UK и US) Правоспособность и дееспособность = legal capacity (правовая способность). В доктрине: пассивная правовая способность (=правоспособность) и активная (способность к совершению правового акта = дееспособность).

Объявление лица умершим и безвестно отсутствующим

Франция: объявление умершим недопустимо, можно только объявление лица безвестно отсутствующим. Ранее сложная процедура, в 1977/8 гг. внесены поправки.

По иску заинтересованного лиц или гос. учреждения суд может констатировать наличие предположения отсутствия; при этом, если необходимо, назначается лицо для управления имуществом (родственник, свойственник или другое). Если лицо появится, то судебное решение отменяется; лицо получает обратно свое прежнее имущество или приобретенное от его имени в период его отсутствия.

По истечении 10 лет с момента констатации предположения, суд по иску заинтересованных лиц выносится решение об отсутствии.  

Не ранее, чем через 20 лет с момента получений последний сведений, если констатации предположения не было, суд объявляет об отсутствии.

Решение суда об объявлении отсутствия = установление факта смерти. Если объявится, то решение суда аннулируется, и лицо получает обратно свое имущество и имущество, которое было приобретено за время его отсутствия, а также цену имущества, которое было отчуждено, или имущество, приобретенное на средства или доходы, которые отсутствующий должен был получить. Брак остается расторгнутым.

Германия: регулируется Законом об безвестном отсутствии (1951 года). Объявление умершим – 10 лет отсутствия, но не ранее чем исполнилось 25 лет; 5 лет отсутствия, если к тому моменту более 80 лет. Военнослужащие и иные в боевых действиях: 1 год с момента подписания мира, если его не было – со дня фактического прекращения боевых действий (по решению суда – другой момент). 6 месяцев – гибель судна, 3 месяца – авиация.

Англия и США: в том виде, в какой на континенте – нет; область процессуального права, вопрос решается при необходимости из обстоятельств (право на имущество, обязательства) – процессуальная презумпция: отсутствие 7 лет = умерло. Если из обстоятельств следует, что известий быть не должно, презумпция не применяется.

 

18. Дееспособность физических лиц. Основания ограничения дееспособности.

Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых отношениях раскрываются через правоспособность и дееспособность.

В Англии и США правоспособность и дееспособность определяются одним термином – правовая способность (legal capacity).

Во Франции и также нет различий между правоспособностью и дееспособностью

 В Германии учитываются различия между этими понятиями. Гражданская дееспособность физического лица – способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности. Для того, чтобы быть дееспособным человек должен осознавать и правильно оценивать характер и значение совершаемых им действий, имеющих правовое значение, то есть это правовое свойство зависит от умственного состояния человека. Законодательствам всех стран устанавливается, что дееспособным в полном объеме гражданин становится по достижении установленного в законе возраста, то есть совершеннолетия. В большинстве стран совершеннолетие наступает в 18 лет.

В США в разных штатах совершеннолетие наступает в возрасте от 18 до 21 года. Несовершеннолетние могут быть полностью недееспособными либо обладать ограниченной дееспособностью. Объем дееспособности несовершеннолетних рознится от стране к стране.

Во Франции до 18 лет человек недееспособен и его имуществом управляют родители – законные представители, а в случае их смерти назначается опека. В Германии до 7 лет человек абсолютно недееспособен, а с 7 до 18 лет – ограниченно дееспособен. С 7 лет человек совершает сделки с согласия законного представителя, а самостоятельно он может совершать сделки которые приносят ему правовую выгоду и которые в пределах средств предоставленных ему законным представителем. В Англии до 18 лет человек несовершеннолетен и его дееспособность ограничена. Закон о правовой помощи несовершеннолетним.

Самостоятельно в Англии и США до совершеннолетия (18-21лет) человек может осуществить: сделки делятся на 4 группы

1) действительные сделки по приобретению необходимых вещей и услуг по разумной цене; (суд должен установить что вещи необходимы)

2) оспоримые сделки, которые обязывают несовершеннолетнего и другую сторону до такого момента, пока несовершеннолетний не откажется от договора до наступления совершеннолетия (это сделки с землей, подписка на акции компании, договоры товарищества, брачный договор), безусловно недействительные сделки

3) безусловно недействительные сделки (связаны с денежными займами) деньги в руках подроста опасно;

4) договоры, связывающие несовершеннолетнего обязательствами, только при их прямом подтверждении по достижении совершеннолетия

Отсутствие дееспособности несовершеннолетних восполняется институтом законного представительства. Законные представители совершают сделки от имени несовершеннолтених и отвечают за причиненный вред. В англо – американских странах – нет такого института а есть институт доверительной собственности – trust.

Континентальному праву известна эмансипация, правовое положение не полностью совпадает к совершеннолетним так как установлен ряд ограничений в совершени сделок. В Германии с понижением совершеннолетия в 1974 году эмансипация утратила свою силу, во Франции с 16 лет в рез – те вступления в брак или по решению суда.

Во всех странах: признание лица ограничено дееспособным может быть осуществлено только в судебном порядке. Основанием для ограничения дееспособности является слабоумие, душевная болезнь, а некоторых странах – расточительство и даже физические недостатки – слепота и глухота. ФГК – глухонемой может принять дарение только через попечителя, алкоголизм и наркомания (ГГУ – пьянство, не может заботиться о своих делах и подвергает себя и свою семью опасности должен находиться под опекой)

 

18. Дееспособность физических лиц. Основания ограничения дееспособности.

Дееспособность – способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности. Умственное состояние (способность оценивать и осознавать характер действий) и возраст.

Франция: с 18 лет, до этого возраста – недееспособный, имуществом управляют родители, совершают от имени несовершеннолетнего сделки. Самостоятельно только при согласии родителей (опекунов), по достижение 16 лет без их согласия: заключать труд. договор, распоряжение своим заработком, г-п сделки, которые не являются убыточными и не нарушают его интересов.

Германия: в день окончания 18-го года жизни. До 7 лет – абсолютно дееспособен, с 7 до 18 – ограничено дееспособен: сделки с согласия родителей. Самостоятельно:

ü приносят «правовую выгоду»,

ü на средства, предоставленные законными представителями для исполнения конкретной сделки или на «карманные расходы»,

ü сделки, совершаемые в ходе эксплуатации предприятия, на ведение которого несов. получил согласие;

ü трудовой договор и связанные сделки.

+ находящиеся в состоянии болезненного расстройства психической деятельности, исключающего свободу волеизъявления, если это состояние по своей природе не является временным – недееспособные.

Англия: с первого дня, когда ему исполнилось 18. Объем дееспособности независим от возраста, а определяется кругом сделок, которые может совершать сам:

· Действительные по приобретению «необходимых вещей и услуг» - необходимо для поддержания как физ. существования, так и общ. положения и соц. уровня.

· Оспоримы е – связывают сторону и несовершеннолетнего до момента, пока несовершеннолетний не откажется от договора до совершеннолетия или в разумный срок после его наступления: 1) сделки с землей (аренда и покупка, НЕ отчуждение); 2) подписка на акции (до опротестования – ответственность);
3) договор товарищества (не несет ответственности, но становится ответственным, если после достижения совершеннолетия в разумный срок не откажется);
4) брачный (если не опротестован по достижению совершеннолетия)

· Безусловно недействительные: признание сальдо контокоррентного счета, денежные займы – деньги в руках подростка = плохо и опасно, поэтому ни ни.

· Все остальные – связывают только по их прямом подтверждении по достижении подростком совершеннолетия.

США: в штатах: от 18 до 21. Аналогично как и в Великобритании, но особенность в США – признаются действительными более широкий круг сделок.

UK и US – нет института законного представительства, но есть доверительная собственность. Нет эмансипации.

Эмансипация – по решению суда несовершеннолетний объявляется совершеннолетним; расширяет дееспособность, полностью с правовым положением совершеннолетнего не совпадает. ТОЛЬКО во Франции с 16 лет в результате вступления в брак или по решению суда (ранее было и в ФРГ с 18 лет, сейчас уже нет).

Ограничение – по решению суда. Основание: слабоумие, душевная болезнь, расточительство, физические недостатки (ФКГ – глухонемой, если не умеет писать, принимает дарение только чрез попечителя); пьянство и наркомания (если лицо или его семья ставятся в опасность или в состояние крайней нужны, e.g. ГГУ).

Над таким лицом устанавливается опека, который контролирует деятельность и дает согласия на сделки. В ВБ и США – опекун = доверительный собственник.

 

8. Правовое положение несовершеннолетних. Эмансипация.

 

Гражданская дееспособность физического лица - его способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности.

· дееспособным в полном объеме гражданин становится по достижении установленного в законе возраста, то есть совершеннолетия.

В середине 60-х годов в большинстве западных стран были приняты законы, которыми возраст совершеннолетия был снижен с 21 года до 18 лет:

· ФГК: совершеннолетие наступает по достижении 18 лет;

· ГГУ: совершеннолетие наступает в день окончания 18-го года жизни

· В Англии по Закону о реформе семейного права 1969 г.: человек становится совершеннолетним с первого дня, когда ему исполнится 18 лет.

· В США в разных штатах совершеннолетие наступает в возрасте от 18 лет до 21 года.

 

Несовершеннолетние

· полностью недееспособны

· могут обладать ограниченной дееспособностью

Франция:

· положение несовершеннолетних регулируется ФГК.

· До 18 лет несовершеннолетний считается недееспособным и его имуществом управляют родители — законные представители, а в случае их смерти назначается опека

· Родители или опекуны совершают сделки от имени несовершеннолетнего, однако несовершеннолетний может самостоятельно совершать сделки, получив согласие родителя / опекуна;

· ряд сделок, совершенных несовершеннолетним по достижении 16 лет, признаются действительными и при отсутствии такого согласия (заключение трудового договора, распоряжение своим заработком и вкладом в банке, составление завещания на половину имущества, которое может быть завещано несовершеннолетним, другие гражданско-правовые сделки, которые в соответствии с ФГК не являются убыточными для несовершеннолетнего и не нарушают его интересов).

 

Германия

· ГГУ: ребенок, не достигший 7 лет, абсолютно недееспособен.

· В возрасте от 7 до 18 лет человек ограниченно дееспособен.

· По общему правилу, в возрасте от 7 до 18 лет несовершеннолетний совершает сделки с согласия законного представителя, однако ряд сделок несовершеннолетний может совершать самостоятельно (сделки, которые приносят несовершеннолетнему «правовую выгоду», сделки в пределах средств, предоставленных несовершеннолетнему его законным представителем или с согласия последнего другим лицом для исполнения данной конкретной сделки или на «карманные расходы» и пр.).

Англия (в США аналогично)

· Нормы, регулирующие объем дееспособности несовершеннолетнего, были выработаны судебной практикой и затем в некоторой степени консолидированы Законом о правовой помощи несовершеннолетним 1874 года.

· до 18 лет лицо считается несовершеннолетним и его дееспособность ограничена.

· Объем дееспособности несовершеннолетнего не зависит от возраста и определяется кругом сделок, которые несовершеннолетний может совершать самостоятельно. Эти сделки делятся на четырегруппы:

1. Действительные сделки по приобретению «необходимых вещей и услуг» по разумной цене. «Необходимыми вещами и услугами» являются предназначенные для поддержания не только физического существования, но и такого общественного положения и социального уровня, на котором находится несовершеннолетний.

2. Оспоримые сделки. По этим договорам несовершеннолетний получает постоянную прибыль и поэтому должен нести бремя ответственности, и относит к рассматриваемой категории следующие договоры:

o сделка с землей — несовершеннолетний может арендовать землю, покупать, но не имеет права отчуждать;

o подписка на акции компаний — до опротестования такого договора несовершеннолетний несет ответственность по такому договору;

o договоры товарищества — несовершеннолетний не несет ответственности за убытки и по займам, предоставленным фирме, участником которой он является, однако становится ответственным, если в пределах разумного времени по наступлении совершеннолетия не откажется от участия в делах товарищества;

o брачный договор — связывает лицо, если по достижении совершеннолетия он не будет опротестован.

3. Безусловно недействительные сделки. По общему праву торговые сделки несовершеннолетнего, признание сальдо контокоррентного счета и договоры денежного займа абсолютно недействительны.

4. Договоры, связывающие несовершеннолетнего только по их прямом подтверждении по достижении совершеннолетия, включают все договоры, не входящие ни в одну из указанных выше категорий.

Эмансипация

В Англии и США – отсутствует. Распространен в континентальной Европе.

Суть:

· по специальному решению суда несовершеннолетний может быть объявлен совершеннолетним. Эмансипация не имеет тех же последствий, что и естественное достижение совершеннолетия, поскольку законом установлен ряд ограничений в отношении возможности самостоятельного совершения сделок эмансипированным подростком.

· Например, во Франции несовершеннолетний может быть эмансипирован по достижении 16 лет. Эмансипация наступает в результате вступления в брак либо по решению суда.

 

 

9. Источники гражданского и торгового права Франции

Франция принадлежит к группе стран с дуалистической системой частного права, что нашло отражение в наличии двух кодексов – Гражданского Кодекса (ФГК) 1804 г. и Торгового кодекса (ФТК) 2000 г. (которому предшествовал ФТК 1807 г.).

До их принятия в южной части Франции действовало римское право, а в северной части – франкское обычное право, состоящее из собранных и записанных властями кутюмов (обычаев). Их огромное количество требовало определенной унификации à были приняты ряд королевских ордонансов, которые позже легли в основу ФГК (e. g. Ордонанс «О гражданском судопроизводстве»).

ФГК 1804 г. («Code de Napoleon») построен по институционной системе (см. институции Гая – «лица, вещи, иски»). Он характеризовался ясным и точным изложением и отсутствием казуистических деталей[7]. 5 книг, 2534 статей.

6. «О лицах» - Des personnes (касается только физических лиц);

7. «Об имуществах и различных видоизменениях собственности» - Des biens et des diff é rentes modifications de la propri é t é (право собственности и другие вещные права);

8. «О различных способах приобретения собственности» - Des diff é rentes mani è res dont on acquiert la propri é t é (все виды договоров);

9. «Об обеспечениях» - Des s û ret é s (нормы о поручительстве, залоге, ипотеке и др.);

10. «Положения, применимые в Майотте» - Dispositions applicables à Mayotte.

Содержание ФГК построено на 4 принципах:

5. Формальное равенство всех граждан перед законом (ограниченный характер; e.g. ограничивались права замужних женщин: они приравнивались к несовершеннолетним и душевнобольным и не могли сами выбирать себе профессию или место жительства вплоть до 1985 г.);

6. Священность и неприкосновенность частной собственности (ст. 544 ФГК: «Правом собственности является право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее полным образом»);

7. Принцип свободы договора;