Договор передачи предприятия

Права и обязанности по сделкам с предприятием возникают не у предприятия, которое является лишь имущественной совокупностью, а у коммерсанта, который становится кредитором или должником по обязательствам.

По обязательствам, связанным с деятельностью своих предприятий, коммерсант несет ответственность всем своим имуществом:

Ø Для коллективных коммерсантов: требование кредитора, связанное с одним предприятием, может быть удовлетворено за счет имущества другого предприятия того же коммерсанта;

Ø Для индивидуальных коммерсантов: взыскание может быть обращено и на его личное имущество + vice versa: личные долги индивидуального коммерсанта могут быть удовлетворены за счет имущества его предприятий.

Возможно составление перечня имущества, которое будет передано покупателю. В случае сомнения действует правило о переходе предприятия «в общем и целом». Для некоторых элементов (права требования, долги и др.) закон может устанавливать обязательные требования об их включении в состав передаваемого имущества.

Формирование состава имущества:

Германия: передаваемая совокупность имущества может рассматриваться в качестве торгового дела, если в ней содержится ядро, в котором заключено существо предприятия (если в передаваемом имуществе присутствуют элементы, игравшие ключевую роль в осуществлявшихся видах деятельности).

США: комплексная продажа – продажа или серия продаж не в порядке обычного ведения дел более половины оборудования, материалов, товаров или иных материальных ценностей (запасов) на дату соглашения о комплексной продаже, если на эту дату покупатель имеет или должен был иметь уведомление, что после продажи или серии продаж продавец не будет продолжать осуществлять тот же или сходный вид деятельности (ст. 6102 (1) (с) ЕТК).

Обязанности в связи с передачей предприятия

v Купля-продажа

Германия: продавец обязан ввести покупателя в сферу деятельности, т.е.:

Ø поставить покупателя в то же положение в отношении осуществляемого бизнеса, в котором он сам находился до передачи предприятия;

Ø полностью раскрыть информацию о деятельности предприятия, секретах производства, деловых навыках, клиентуре, передать необходимые документы и сведения и т.д.;

Ø не создавать предприятие, аналогичное проданному, поблизости от последнего в течение определенного периода после отчуждения (правило о запрете конкуренции с новым владельцем предприятия: продавец не вправе использовать свое прежнее положение и деловые связи во вред покупателю).

 

v Аренда

 

Арендатор:

Ø вправе требовать передачи ему имущества, уступки прав требования, перевода долгов, введения его в сферу деятельности, воздержания от конкуренции с ним на срок действия договора;

Ø обязан возвратить предприятие арендодателю по окончании срока аренды;

Ø обязан не использовать в дальнейшем фирму арендодателя, которой он пользовался в течение срока действия договора (если предприятие было арендовано с правом на фирму).

Ответственность отчуждателя за недостатки переданного предприятия

Недостатки предприятия – недостатки, которые лишают приобретателя или существенно затрудняют осуществление предпринимательской деятельности, являющейся ключевой для приобретенного предприятия.

Недостатки отдельных вещей, относящихся к предприятию, обычно не влияют на его деятельность, но зачастую наличие недостатка в одной из вещей или в одном из прав сводит на нет ту деятельность, ради которой было приобретено предприятие (e. g., невозможность возобновления для приобретателя предприятия аренды помещения).

Комплекс элементов, переходящих в составе отчуждаемого имущественного комплекса

Германия: правовые последствия перехода предприятия зависят от того, передается ли предприятие (§ 25 ГТУ):

Ø С фирмой (хотя бы и с добавлением, указывающим на преемственность): к приобретателю переходят права требования и долги, вытекающие из деятельности предприятия (при продолжении торгового дела, приобретенного у живых владельцев).

Исключение: стороны могут исключить переход прав требования и долгов к приобретателю, если факт наличия соглашения об этом будет зарегистрирован в торговом реестре и о нем будет сделана публикация (абз. 2 § 25 ГТУ).

 

Ø Без фирмы: приобретатель не отвечает по прежним обязательствам:

Исключение: приобретатель несет ответственность за прежние деловые обязательства, если для этого имеется особое основание (если приобретатель принял на себя такое обязательство принятым в торговом обороте образом (абз. 3 § 25 ГТУ): публикация, сообщение в торговый реестр и др.)

Франция: все элементы имущества (исключение: недвижимость, права требования к 3-м лицам и долги). Покупатель не становится ни должником, ни кредитором по операциям продавца. + правило о публичном уведомлении кредиторов по обязательствам в составе предприятия.

США: только материалы, оборудование, товары и иные материальные ценности (передача нематериальных элементов подлежит специальному урегулированию в договоре) + правило о публичном уведомлении кредиторов по обязательствам в составе предприятия.[18]

Новый владелец имеет право на возобновление аренды недвижимости, необходимой для функционирования предприятия, а арендодатель обязан возместить вред, причиненный необоснованным отказом в возобновлении договора:

Германия: возможность возобновления арендных отношений при отказе арендодателя отсутствует;

Франция: гарантии арендатора существуют;

Англия: есть исчерпывающий перечень оснований для отказа в возобновлении договора.

 

17. Порядок образования юридических лиц. "Фактические корпорации США"

Порядок образования юр. лица зависит от сферы его деятельности.

Юридические лица публичного права возникают на основании специального публично-правового акта.

Способы образования юридических лиц частного права (Франция, Германия и др.):

1) Разрешительный способ: требуется получение учредителями юр. лица разрешения компетентного органа государственной власти, который вправе принимать решение о целесообразности его создания (для банков, страховых обществ) (e.g., Германия: союзы, цель деятельности которых – получение прибыли, должны получить разрешение от правительства федеральной земли, на территории которой они будут располагаться);

2) Явочно-нормативный способ: предполагает наличие закона, определяющего порядок возникновения, деятельности и ликвидации определенных видов юридических лиц (предусмотрен для большинства). Выполнение требований закона – основание для учреждения юридического лица, создание которого удостоверяется фактом его регистрации в установленном порядке. При отказе возможно обжалование в суде.

3) Явочный способ: для учреждения юр. лица требуется положительно выраженное намерение объединения действовать в качестве такового, которое обычно следует из его устава. Упрощенный порядок: подается заявление, в котором указывается ОПФ, наименование, адрес, учредители, уставный капитал и вид деятельности + соответствующая печать. Заявка публикуется в течение 2-х мес. При отсутствии возражений со стороны государства или 3-х лиц образуется юр. лицо; при наличии – суд. (e.g., ассоциации, разрешенные законом (так называемые заявленные ассоциации), приобретают статус юридического морального лица (personnalit é morale) после регистрации в соответствующей префектуре (Франция); некоммерческие организации (Германия), профсоюзы);

4) Распорядительный способ: образование юр. лица по прямому распоряжению гос. органа или органа МСУ.[19]

Способы возникновения правосубъектных объединений (corporations aggregate) (по доктрине Англии):

1) В силу незапамятной давности (by prescription): давно образованные юр. лица, признающиеся по давности; способ не имеет практического значения в силу его внутренней природы (e. g., организации религиозного характера, в т.ч. церковные общины);

2) По указу Короля (по королевской Хартии) (by Royal Charter): по специальному рескрипту монарха создаются юридические лица, имеющие большое значение для гос-ва (e. g., Bank of England, BBC, страховые общества 19 в.);

3) По специальному акту парламента (by Parliament ’ s Act): парламент принимает специальный закон о создании компании; происходит в процессе национализации (одно юр. лицо = один акт);

4) По общему акту парламента (законом) (by Law): согласно Companies Act 2006.

 

Фактическая корпорация (de facto corporation) – корпорация, которая фактически существует, но не зарегистрирована в установленном порядке, в силу чего ее статус может быть оспорен в судебном порядке органами власти штата на основании не соответствия какому-либо положению закона о регистрации корпораций.

Условия признания организации в качестве корпорации:

v Существует действующий закон о регистрации корпораций, содержащий требования, при выполнении которых организации предоставляется статус корпорации;

v Учредителями была сделана добросовестная попытка организовать корпорацию в соответствии с законом (e.g., если устав корпорации был отправлен в компетентный орган, но не тому лицу, потерян на почте или не представлен в орган к моменту начала ее деятельности в качестве корпорации);

v Совершение соответствующими должностными лицами или агентами действия (действий) от лица корпорации.

При соблюдении этих условий организация будет считаться корпорацией с общей правоспособностью. Однако в большинстве штатов эта доктрина не применяется к защите лица, которое знало о том, что организации не удалось получить статус корпорации (т.е. стать корпорацией de jure) к моменту, когда она намеревалась действовать в качестве таковой.

Только власти штата могут поставить под сомнение законность корпорации. 3-и лица не могут аннулировать договор с ней ввиду ее статуса де-факто. Акционеры фактической корпорации обычно несут ограниченную ответственность. Если статус корпорации ниже, чем статус де-факто, то ее считают партнерством, а ее участников – партнерами.