Как оценить налоговые риски?

 

Налоговые риски можно оценить с различных сторон.

Первый подход основывается на оценке необоснованной налоговой выгоды.

Выработано четыре критерия необоснованной налоговой выгоды (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53), а именно:

- налогоплательщик не мог реально осуществить конкретные операции с учетом времени, места нахождения имущества или объема необходимых материальных ресурсов;

- у налогоплательщика нет условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности, так как отсутствует необходимый управленческий или технический персонал, здания, сооружения, оборудование, склады, транспорт;

- для целей налогообложения плательщик учитывает только те хозяйственные операции, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды (если для данного вида деятельности требуются совершение и учет и других операций);

- налогоплательщик совершает операции с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном в бухгалтерских документах.

Второй подход основан на анализе критериев риска, которые установлены для выездных налоговых проверок. Данный подход соотносится с приказом ФНС России от 14.10.2008 N ММ-3-2/467.

Так, налоговый орган выделяет следующие критерии риска:

1. Налоговая нагрузка у данного налогоплательщика ниже ее среднего уровня по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли (виду экономической деятельности).

2. Отражение в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов.

3. Отражение в налоговой отчетности значительных сумм налоговых вычетов за определенный период.

4. Опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов от реализации товаров (работ, услуг).

5. Выплата среднемесячной заработной платы на одного работника ниже среднего уровня по виду экономической деятельности в субъекте Российской Федерации.

6. Неоднократное приближение к предельному значению установленных Налоговым кодексом Российской Федерации величин показателей, предоставляющих право применять налогоплательщикам специальные налоговые режимы.

7. Отражение индивидуальным предпринимателем суммы расхода, максимально приближенной к сумме его дохода, полученного за календарный год.

8. Построение финансово-хозяйственной деятельности на основе заключения договоров с контрагентами-перекупщиками или посредниками ("цепочки контрагентов") без наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели).

9. Непредставление налогоплательщиком пояснений на уведомление налогового органа о выявлении несоответствия показателей деятельности.

10. Неоднократное снятие с учета и постановка на учет в налоговых органах налогоплательщика в связи с изменением места нахождения ("миграция" между налоговыми органами).

11. Значительное отклонение уровня рентабельности по данным бухгалтерского учета от уровня рентабельности для данной сферы деятельности по данным статистики.

12. Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском.

Что относится к последнему пункту?

- отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;

- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;

- отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т.п.).

Таким образом, необходимо оценить риски с точки зрения налогообложения и риска доначисления налогов.

Налоговые риски можно структурировать следующим образом:

1) доначисление налогов;

2) начисление пеней;

3) штрафные санкции;

4) взыскание налогов и пеней за счет имущества организации в соответствии со ст. 47 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ);

5) наложение ареста на имущество;

6) взыскание задолженности по налогам и сборам через арбитражный суд;

7) признание хозяйствующего субъекта банкротом арбитражным судом;

8) привлечение к административной ответственности;

9) привлечение к уголовной ответственности;

10) риск невозможности компенсировать последствия возникшей рисковой ситуации, в том числе и денежными средствами.

Риски работы с недобросовестным контрагентом значительны и могут негативно отразиться на всей устойчивости компании, выполнении обязательств перед контрагентами, а также штрафных санкций.

 

Пример

Общество с ограниченной ответственностью "Ресурс" провело тендер на строительство. По итогам тендера победила компания - ООО "Сигма".

Был заключен контракт и перечислен аванс 15 000 000 рублей.

В результате выяснилось, что генеральный директор уехал с деньгами компании за рубеж, на счетах компании нет денежных средств и работы не будут выполнены.

 

Избежать данных последствий можно было бы проведя комплексную оценку рисков работы с недобросовестными контрагентами.

Перечень документов для проверки благонадежности контрагента может быть следующим:

- выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП;

- свидетельство о присвоении ОГРН;

- свидетельство о присвоении ИНН;

- учредительные документы (Устав и Решение или Протокол о создании юридического лица);

- документы полномочий лица, выступающего от лица контрагента.

Отсутствие вышеперечисленных документов может послужить основанием для признания претензий налоговиков обоснованными (Определение ВАС РФ от 01.04.2009 N ВАС-3704/09, постановление ФАС ПО от 25.01.2010 N А55-9448/2009, от 31.08.2009 N А55-19540/2008).

Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 г. N 18162/09, ФАС МО от 24.08.2009 N КА-А40/7853-09.

Проверка контрагента может состоять из следующих основных этапов:

- Необходимо запросить у контрагента копии учредительных документов, заверенные подписью и печатью контрагента (устав, свидетельство о государственной регистрации, свидетельство о постановке на налоговый учет).

- В случае, если документы подписываются генеральным директором в соответствии с уставом, целесообразно запросить копию приказа о назначении на должность, если по доверенности, то копию доверенности. При этом необходимо проверить полномочия подписавшего лица.

- Если выполнение работ (услуг) подпадает под лицензионные виды деятельности, то необходимо запросить копию лицензию.

- Перепроверить данные о контрагенте (ИНН, юридический адрес, наименование компании) на сайте налоговой службы (www.nalog.ru).

- При совершении крупных сделок целесообразно ознакомиться с балансом компании.

У контрагента необходимо проверить:

- адрес по базе адресов массовой регистрации (Постановление ФАС МО от 18.11.2009 N КА-А40/12322-09, Девятого ААС от 25.07.2012 N 09АП-19205/2012);

- не указан ли контрагент в базе юридических лиц, с которыми отсутствует связь по указанному в ЕГРЮЛ адресу;

- наличие у контрагента договора аренды помещения (офиса) либо письменное подтверждение от арендодателя о его заключении (Постановление ФАС ПО от 11.03.2008 N А12-11184/07-С51);

- получение контрагентом почтовой корреспонденции путем направления запроса в соответствующее территориальное отделение почтовой связи.

Но обратите внимание, что проверку необходимо проводить в комплексе. Налоговые органы считают, что направление запроса в инспекцию не свидетельствует о должной осмотрительности, особенно когда ответ не получен. Аналогичного мнения придерживается и суд. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 3 февраля 2010 N КА-А40/14569-09-2 суд указал, что поскольку налогоплательщик не проверил полномочия лица на подписание счетов-фактур, они не могут быть основанием для принятия НДС к вычету (постановление).

Проверка, например, учредительных документов без полномочий подписывающих их лиц или без проверки необходимых лицензий не в полной мере обосновывает должную осмотрительность в выборе контрагента. И данный довод подтверждается судебными решениями. В Постановлении ФАС ЗСО от 11.03.2009 N Ф04-1251/2009(1616-А67-41).

Также необходимо проверить:

- наличие лицензии или сертификата на соответствующий вид деятельности (товар);

- финансовую надежность претендента, которая определяется по данным бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату и должна отражать следующее: сумма дебиторской задолженности и "запасов" (материалы, незавершенное строительство) должна превышать кредиторскую задолженность в 1,3 раза;

- годовой оборот за последний отчетный год должен быть выше, чем стоимость предмета тендера;

- в подтверждение опыта претендент должен указать не менее трех объектов в области деятельности, относящейся к предмету тендера.

Существуют и иные способы минимизации рисков:

- Залог, задаток, банковская гарантия;

- Страхование риска потери имущества в результате утраты права собственности;

- Проверка контрагентов;

- Включение в договор авансовых платежей не менее 50%;

- Проверка чистоты сделок;

- Проверка наличия сертификатов, лицензий и т.д.;

- Наличие рекомендаций в Интернете, сайта и т.д.