Об обязательном участии защитника в уголовном судопроизводстве см. комментарий к подп. 2 ч. 1 ст. 7 Закона.

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе самого лица. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия.

Отказ от защитника не обязателен для органов и должностных лиц уголовного судопроизводства в случаях, предусмотренных п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 и ч. 4 ст. 247 УПК РФ.

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать об участии защитника в производстве по уголовному делу. Появление защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены (ст. 52 УПК РФ).

Разъяснение применения ст. 52 УПК РФ дано в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30 июня 2015 г. N 29 "О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве" <1>. Участие защитника в уголовном судопроизводстве является обязательным, если только обвиняемый не отказался от него в установленном законом порядке. При этом участие в судебном заседании обвинителя не является безусловным основанием для обеспечения участия в нем защитника, поскольку обвиняемый на любой стадии производства по уголовному делу вправе по собственной инициативе в письменном виде отказаться от помощи защитника. При разрешении такого заявления суду нужно иметь в виду, что нежелание обвиняемого пользоваться помощью защитника должно быть выражено явно и недвусмысленно. В суде первой инстанции отказ от защитника может быть принят при условии, если его участие в судебном заседании было фактически обеспечено судом.

--------------------------------

<1> РГ. 2015. 10 июля.

 

Заявление обвиняемого об отказе от защитника ввиду отсутствия средств на оплату помощи адвоката либо неявки в судебное заседание приглашенного им или назначенного ему адвоката, а также об отказе от услуг конкретного адвоката не может расцениваться как отказ от помощи защитника вообще.

Поручения на защиту по назначению распределяются адвокатской палатой субъекта Российской Федерации независимо от органов и должностных лиц уголовного судопроизводства. Решением Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации от 5 октября 2017 г. (Протокол N 5) утвержден Порядок назначения адвокатов в качестве защитников.

Распределение между адвокатами поручений на защиту по назначению может осуществляться с использованием следующих основных способов:

1) распределение поручений на защиту по назначению на основании графиков дежурств адвокатов, которые составляются назначенным адвокатской палатой лицом и/или самими адвокатами по согласованию между ними и являются открытыми для сведения адвокатов и/или органов дознания, предварительного следствия или суда.

При этом на основании графика:

- органы дознания, предварительного следствия или суд направляют поручение на защиту по назначению любому дежурному адвокату из списка;

- распределение поручений на защиту по назначению осуществляется путем свободного выбора дежурными адвокатами поступивших поручений;

- принявший поручение на защиту по назначению адвокат самостоятельно уведомляет об этом соответствующий орган дознания, предварительного следствия или суд;

2) распределение поручений на защиту по назначению координаторами (кураторами), при котором:

- органы дознания, предварительного следствия или суда направляют поручение на защиту по назначению определенному адвокатской палатой субъекта Российской Федерации координатору (куратору);

- координатор (куратор) самостоятельно распределяет поручения между адвокатами, а также уведомляет об этом соответствующего адвоката и орган дознания, предварительного следствия или суд;

3) распределение поручений на защиту по назначению сотрудниками организованного адвокатской палатой субъекта Российской Федерации Центра (Центр субсидированной юридической помощи, Call-центр, диспетчерский центр и др.), при котором:

- поручения на защиту по назначению поступают в Центр по единому телефонному номеру и/или адресу электронной почты;

- сотрудник Центра принимает поручения на защиту по назначению, вносит информацию о них в базу данных специальной компьютерной программы, распределяет поручения между адвокатами, а также уведомляет о нем орган дознания, предварительного следствия или суд;

4) распределение поручений на защиту по назначению с использованием специализированных компьютерных программ, при котором:

- поручения на защиту по назначению обрабатываются специализированной компьютерной программой адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, которая автоматически распределяет поручения между конкретными адвокатами и уведомляет об этом орган дознания, орган предварительного следствия или суд с помощью средств связи и интернет-технологий (СМС-сообщения, уведомления по электронной почте и т.п.);

5) смешанный тип распределения поручений на защиту по назначению - при одновременном использовании нескольких способов распределения либо их элементов.

С момента вступления в уголовное дело защитник вправе: 1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ; 2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ; 3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ; 4) присутствовать при предъявлении обвинения; 5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ; 6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; 7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; 8) заявлять ходатайства и отводы; 9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; 10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом; 11) использовать иные не запрещенные законом средства и способы защиты (ст. 53 УПК РФ).

Особая роль защитнику отводится при разрешении вопроса о заключении под стражу лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления. Согласно п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2013 г. N 41 "О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога" <1> в тех случаях, когда явка в судебное заседание защитника, приглашенного подозреваемым или обвиняемым, его законным представителем либо другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, невозможна (например, в связи с занятостью в другом судебном процессе), а от защитника, назначенного ему в порядке ч. 4 ст. 50 УПК РФ, подозреваемый или обвиняемый отказался, суду следует выяснять, является ли волеизъявление лица свободным и добровольным и нет ли причин для признания такого отказа вынужденным (например, в связи с материальным положением, расхождением позиций лица и его защитника). Установив, что отказ от защитника не является вынужденным, судья после разъяснения лицу последствий такого отказа вправе рассмотреть ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении срока ее действия без участия защитника (за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным).

--------------------------------

<1> РГ. 2013. 27 дек.

 

Многие вопросы, касающиеся деятельности адвокатов в уголовном судопроизводстве, урегулированы самим адвокатским сообществом. Так, VIII Всероссийским съездом адвокатов 20 апреля 2017 г. был принят Стандарт осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве.

Стандарт содержит минимальные требования к деятельности адвоката, осуществляющего защиту по уголовному делу, установление которых не ограничивает адвоката в целях защиты прав и законных интересов подзащитного в использовании иных средств, не запрещенных законодательством.

В числе обязательных действий указано, что адвокат после вступления в процесс должен разъяснить подзащитному право иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально и принять меры к проведению такого свидания. В случае нарушения права подзащитного на свидание со стороны следователя, дознавателя или суда адвокат должен принять меры к внесению в протокол следственного действия или судебного заседания заявления об этом нарушении.

В рамках первого свидания с подозреваемым, обвиняемым адвокату следует:

а) выяснить наличие обстоятельств, препятствующих принятию поручения на защиту или исключающих участие данного адвоката в производстве по уголовному делу;

б) получить согласие на оказание ему юридической помощи по соглашению, заключенному адвокатом с иным лицом;

в) разъяснить право на приглашение защитника по соглашению в случае, если адвокат осуществляет защиту по назначению;

г) выяснить обстоятельства задержания и уточнить, проводился ли допрос в отсутствие адвоката и применялись ли незаконные методы при проведении следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий;

д) выяснить отношение к предъявленному обвинению или подозрению в совершении преступления.

Адвокат должен согласовать с подзащитным позицию по делу. В этих целях адвокат:

а) принимает меры к выяснению существа обвинения или подозрения, в том числе посредством ознакомления с процессуальными документами, составленными с участием подзащитного, и иными документами, которые предъявлялись либо должны были ему предъявляться;

б) в случае вынужденного определения позиции по делу при отсутствии возможности ее предварительного согласования с подзащитным исходит из принципа презумпции невиновности подзащитного и согласовывает с ним такую позицию при первой возможности.

В случае признания подзащитным вины защитнику следует разъяснить подзащитному правовые последствия такого признания, а также по возможности убедиться, что признание вины совершается добровольно и не является самооговором.

В процессе осуществления защиты адвокат:

а) консультирует подзащитного и разъясняет ему процессуальные права и обязанности, применяемые по делу нормы материального и процессуального права;

б) оказывает подзащитному помощь в ознакомлении с материалами дела, в написании ходатайств, жалоб и иных процессуальных документов или готовит их самостоятельно;

в) использует иные средства и способы защиты, не запрещенные законодательством.

Адвокат по просьбе подзащитного или по собственной инициативе при наличии к тому оснований обжалует его задержание, избрание ему меры пресечения, продление срока содержания под стражей или срока домашнего ареста, применение к подзащитному иных мер процессуального принуждения, другие решения и действия (бездействие), нарушающие права и законные интересы подзащитного.

На стороне обвинения адвокаты могут выступать в качестве представителей потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя.

Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители (в качестве последних могут приглашаться и адвокаты).

Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому же уголовному делу представителя (ст. 45 УПК РФ).

Потерпевший наделен следующими правами: 1) знать о предъявленном обвиняемому обвинении; 2) давать показания; 3) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний; 4) представлять доказательства; 5) заявлять ходатайства и отводы; 6) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет; 7) пользоваться помощью переводчика бесплатно; 8) иметь представителя; 9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; 10) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания; 11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта; 12) знакомиться по окончании предварительного расследования, в том числе в случае прекращения уголовного дела, со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; 13) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим, об отказе в избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, о направлении уголовного дела по подсудности, о назначении предварительного слушания, судебного заседания, получать копии приговора суда первой инстанции, решений вышестоящих судов; 14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, возражать против постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, а также в предусмотренных законом случаях участвовать в судебном заседании при рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора; 15) выступать в судебных прениях; 16) поддерживать обвинение; 17) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; 18) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда; 19) обжаловать приговор, определение, постановление суда; 20) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения; 21) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК РФ; 22) осуществлять иные предусмотренные законом полномочия (ч. 2 ст. 43 Кодекса).

Гражданский истец в уголовном судопроизводстве вправе: 1) поддерживать гражданский иск; 2) представлять доказательства; 3) давать объяснения по предъявленному иску; 4) заявлять ходатайства и отводы; 5) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет; 6) пользоваться помощью переводчика бесплатно; 7) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ. При согласии гражданского истца дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний; 8) иметь представителя; 9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием; 10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; 11) отказаться от предъявленного им гражданского иска; 12) знакомиться по окончании расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному им гражданскому иску, и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме; 13) знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному им гражданскому иску; 14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций; 15) выступать в судебных прениях для обоснования гражданского иска; 16) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; 17) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения органов и должностных лиц уголовного судопроизводства; 18) обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска; 19) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения; 20) участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и представлений (ч. 4 ст. 44 УПК РФ).

Частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения в порядке, установленном ст. 318 УПК РФ, и поддерживающее обвинение в суде (ст. 43 Кодекса).

Частный обвинитель наделен правами: 1) представлять доказательства и участвовать в их исследовании; 2) излагать суду свое мнение по существу обвинения, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства; 3) высказывать суду предложения о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания; 4) осуществлять иные предусмотренные законом полномочия (ст. 246 УПК РФ).

Хотя в ч. 3 ст. 45 УПК РФ прямо говорится о том, что представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица, представляется, что ряд прав на адвоката не распространяется в силу специфики некоторых свойств представляемых им лиц. Например, адвокат - представитель потерпевшего не может быть наделен правом давать показания. Поскольку он не будет давать показания, на него даже теоретически не распространяется право отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, а также давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, иметь представителя и т.п.

12. Из содержания п. 2 комментируемой статьи следует, что адвокат осуществляет представительство на основании ордера лишь в тех случаях, которые прямо определены действующим законодательством.

Так, в соответствии со ст. 18 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" <1> с указанными лицами защитник вправе иметь свидания по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Согласно ч. 2 ст. 28.1 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" <2> адвокат по предъявлении ордера действует в качестве защитника военнослужащего, в отношении которого осуществляется производство о грубом дисциплинарном проступке. Наличие ордера у адвоката, оказывающего помощь такому военнослужащему в суде, обязательно в силу ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 1 декабря 2006 г. N 199-ФЗ "О судопроизводстве по материалам о грубых дисциплинарных проступках при применении к военнослужащим дисциплинарного ареста и об исполнении дисциплинарного ареста" <3>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2759.

<2> СЗ РФ. 1998. N 22. Ст. 2331.

<3> СЗ РФ. 2006. N 49 (ч. I). Ст. 5089.

 

В статье 31.2 Федерального закона от 24 июня 1999 г. N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" <1> указано, что в случаях, когда в суд направляются материалы о помещении несовершеннолетнего в центры временного содержания для несовершеннолетних правонарушителей органов внутренних дел, в оказании ему юридической помощи наряду с иными лицами может участвовать адвокат при условии наличия у него соответствующего ордера.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3177.

 

В силу ч. 4 ст. 49 УПК РФ адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Также ордер требуется при оказании адвокатом юридической помощи при производстве по делам об административных правонарушениях (ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ), в гражданском процессе (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ), в административном судопроизводстве (ч. 4 ст. 57 КАС РФ).

Адвокат по предъявлении удостоверения адвоката и ордера оказывает юридическую помощь лицу, подвергнутому административному аресту (ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 26 апреля 2013 г. N 67-ФЗ "О порядке отбывания административного ареста" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2013. N 17. Ст. 2034.

 

Форма ордера установлена Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 10 апреля 2013 г. N 47 <1>. Документ состоит из двух частей - собственно ордера и корешка ордера. В каждой из них указываются: 1) номер ордера и дата его выдачи; 2) фамилия, имя и отчество адвоката; 3) регистрационный номер адвоката в реестре адвокатов определенного субъекта Российской Федерации; 4) номер удостоверения адвоката, кем и когда оно выдано; 5) наименование и сущность поручения, дата, с которой оно будет выполняться; 6) основания выдачи ордера с указанием реквизитов соглашения, документа о назначении; 7) кем выдан ордер с указанием полного наименования адвокатского образования, его адреса и телефона; 8) подпись адвоката и должностного лица, выдавшего ордер. Ордер скрепляется печатью соответствующего адвокатского образования.

--------------------------------

<1> РГ. 2013. 12 апр.

 

13. Основанием для выдачи ордера адвокату является соглашение адвоката с доверителем или поручение в порядке назначения на оказание юридической помощи, подлежащие регистрации в документации адвокатского образования. Ордера адвокатам выдаются руководителями адвокатских образований или руководителями филиалов и иных обособленных структурных подразделений адвокатских образований. Адвокат не вправе использовать не полностью заполненный ордер.

14. Неясно, каким образом должно быть подтверждено полномочие адвоката при рассмотрении дела в арбитражном суде. В ч. 3 ст. 61 АПК РФ говорится, что полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом. С другой стороны, комментируемая статья также отсылает к "случаям, предусмотренным федеральным законом". Представляется, что в данной ситуации имеет место "двойная бланкетность", в результате чего реальное указание на порядок подтверждения полномочий адвоката, выступающего в качестве представителя в арбитражном суде, отсутствует.

Поскольку предоставление ордера является дополнительным условием возможности участия адвоката в деле, следует признать, что адвокат в арбитражном суде может представлять интересы доверителя на основании доверенности (хотя это, вероятнее всего, пробел закона и судебная практика пойдет по пути истребования ордера).

Аналогичная проблема появилась и в Кодексе административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. N 21-ФЗ <1>, поскольку в ч. 3 ст. 55 данного акта имеется указание на то, что адвокаты должны представить суду документы, удостоверяющие статус адвоката в соответствии с федеральным законом и их полномочиями, хотя необходимость представлять ордер в КАС прямо и не отражена.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2015. N 10. Ст. 1391.

 

15. Адвокат получает доверенность на представление интересов доверителя в порядке, установленном ст. 185 ГК РФ.

Доверенностью признается письменное полномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

По общему правилу доверенность, выдаваемая адвокату, должна быть удостоверена нотариально.

К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются: 1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, которые удостоверены начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, а при их отсутствии - старшим или дежурным врачом; 2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности работников, членов их семей и членов семей военнослужащих, которые удостоверены командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения; 3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, которые удостоверены начальником соответствующего места лишения свободы; 4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, проживающих в стационарных организациях социального обслуживания, которые удостоверены администрацией этой организации или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.

16. Запрет требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело обусловлен тем, что оговоренные в соглашении условия входят в содержание адвокатской тайны (см. ст. 8 Закона и комментарий к ней).

17. О форме и содержании соглашения об оказании юридической помощи см. ст. 25 Закона и комментарий к ней.

18. В п. 3 комментируемой статьи закреплены обширные права адвоката, которыми он может пользоваться вне зависимости от того, какой вид юридической помощи им оказывается.

19. Собирание сведений, необходимых для оказания юридической помощи, обеспечивает надлежащую информационную базу адвокатской деятельности. Поскольку в комментируемой статье говорится о возможности "собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, документы и иные документы", следует признать, что перечень сведений, которые вправе собирать адвокат, исчерпывающим не является. Равным образом не являются исчерпывающими и те структуры (органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации), которым адвокат вправе направлять запросы и которые обязаны выдавать адвокату запрошенные документы или копии, заверенные надлежащим образом.

Применительно к тому или иному виду адвокатской деятельности характер и объем получаемых сведений может варьироваться.

20. В гражданском судопроизводстве каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (ст. 56 ГПК РФ).

Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ).

21. В АПК РФ прямо не говорится о возможности адвоката собирать сведения. Однако из содержания ряда статей вытекает право адвоката, действующего в качестве представителя одной из сторон, представлять полученные им письменные доказательства (ст. 75 АПК РФ), а также иные документы и материалы (ст. 89 АПК РФ).

22. Адвокат, принимающий участие в административном судопроизводстве в качестве представителя, пользуется правом своего доверителя представлять доказательства, заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств (ч. 1 ст. 45, ст. ст. 48, 55 КАС РФ). О собирании доказательств в рамках административного судопроизводства в данном акте не упоминается, однако представление доказательств подразумевает и их первоначальное обнаружение.

23. Право защитника собирать доказательства в уголовном судопроизводстве закреплено в ст. 86 УПК РФ. В соответствии с ч. 3 данной статьи защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны представлять запрашиваемые документы или их копии. К сожалению, адвокат - представитель потерпевшего аналогичными правами не наделен.

24. В КоАП РФ указание на право адвоката, предусмотренное подп. 1 п. 3 комментируемой статьи, отсутствует. Лишь в ч. 5 ст. 25.5 КоАП РФ говорится о возможности адвоката представлять доказательства, что подразумевает и возможность получения им сведений.

В этой связи представляется, что адвокат может непосредственно пользоваться положениями комментируемого Закона, если он выступает в качестве защитника лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или представителя потерпевшего.

25. Хотя в подп. 1 п. 3 комментируемой статьи содержится обязанность органов и организаций выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии, в законодательстве отсутствует механизм привлечения указанных органов, организаций и должностных лиц к юридической ответственности. Так, административная ответственность в соответствии со ст. 19.7 КоАП РФ может наступить только в случаях непредставления или несвоевременного представления сведений (информации) государственному органу (должностному лицу), представление которых предусмотрено законом и необходимо для осуществления этим органом (должностным лицом) его законной деятельности, а равно представления в государственный орган (должностному лицу) таких сведений (информации) в неполном объеме или в искаженном виде. Несомненно, адвокат должен быть включен в перечень лиц, за непредставление информации которым наступает административная ответственность.

26. Приказом Федеральной таможенной службы от 21 июня 2011 г. N 1288 утверждена Инструкция о порядке заверения копий документов, являющихся доказательствами по делам об административных правонарушениях. Настоящая Инструкция устанавливает единые правила заверения и приобщения к материалам дел копий документов, признанных в соответствии со ст. 26.7 КоАП РФ доказательствами, а также выдачи копий документов участникам производства по делам об административных правонарушениях.

В зависимости от вида документов, являющихся доказательствами по делам об административных правонарушениях, и от их местонахождения копии этих документов полномочны заверять должностные лица того подразделения таможенного органа, в котором такие документы составлены, находятся или хранятся в соответствии с установленным порядком.

Должностное лицо таможенного органа, заверяющее копию документа, должно визуально убедиться в полном соответствии воспроизведенной на копии документа информации сведениям, данным и внешним признакам, содержащимся в документе, с которого воспроизведена копия.

Должностное лицо таможенного органа не вправе заверять копию документа или выписки из него, если копия документа имеет нечитаемые фрагменты текста, реквизитов или печати либо какие-либо иные особенности, которые могут привести к неверному толкованию содержания документа в целом.

Верность копии, воспроизведенной с копии документа, заверяется должностным лицом таможенного органа при условии, если верность копии засвидетельствована в установленном порядке.

Для заверения копии документа должностным лицом таможенного органа непосредственно на копию наносится удостоверительная надпись, содержащая следующие сведения: с какого документа (оригинала или копии) она воспроизведена, местонахождение этого документа, наименование таможенного органа, должность, фамилия и инициалы лица, заверившего копию, дата заверения.

Должностное лицо таможенного органа, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, может заверить копию документа, представленного участником производства по делу об административном правонарушении.

В случае приобщения к материалам дел об административных правонарушениях копий документов, находящихся или хранящихся в других таможенных органах, такие документы заверяются в соответствии с порядком, установленным настоящей Инструкцией, уполномоченным должностным лицом таможенного органа, в котором такие документы находятся или хранятся, либо должностным лицом таможенного органа, исполняющим запрос либо поручение в соответствии со ст. 26.9 КоАП РФ.

Должностное лицо таможенного органа, проводящее проверку сообщений, заявлений и иной информации, содержащих данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, при получении копий документов от физических и юридических лиц, государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений должно руководствоваться положениями настоящей Инструкции.

27. Опрос лиц с их согласия - право адвоката, состоящее в его возможности беседовать с лицами, которые, по мнению адвоката, владеют относящейся к делу информацией. Данное полномочие существенно расширяет поле деятельности адвоката, позволяет ему активно влиять на создание доказательственной базы по делу, в котором он отстаивает интересы своего доверителя.

Ни комментируемый Федеральный закон, ни отраслевое законодательство не установили процедуры такого опроса. Поэтому следует признать, что опрос носит непроцессуальный характер, его ход и результаты документально не оформляются. Основное назначение такого опроса - определить круг лиц, которые владеют относящейся к делу информацией, и сообщить о них в орган, осуществляющий официальное производство по делу доверителя.

Сообщение должно быть оформлено ходатайством, содержащим следующие данные: 1) фамилию, имя и отчество лица, которое предлагается допросить; 2) информацию, носителем которой является это лицо; 3) доводы, подтверждающие значимость сведений для дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; 4) просьбу о допросе определенного лица в качестве свидетеля.

28. При опросе лица адвокат может осуществлять фиксацию информации, в том числе при помощи технических средств. Такие "внешние" носители информации имеют ориентирующее значение и сами по себе доказательствами не являются. Тем более недопустимо использовать технические средства (например, диктофон) негласно для лица, с которым происходит общение, и впоследствии использовать аудиозапись для понуждения лица к участию в производстве по делу на своей стороне.

29. В уголовном судопроизводстве защитник может посредством направления запросов, опроса лиц с их согласия выяснять место пребывания свидетелей, которые, по его мнению, будут давать показания о невиновности или меньшей степени виновности лица, подозреваемого либо обвиняемого в совершении преступления. Эта деятельность не должна расцениваться как попытка вмешательства в процесс расследования преступлений и тем более как желание защитника осуществить подкуп или принуждение свидетеля к даче показаний или уклонению от дачи показаний (ст. 309 УК РФ).

30. Специалисты могут быть привлечены в тех ситуац