III. Доказательства должны быть допустимыми.

Допустимость - его пригодность с точки зрения законности источника, методов и приемов получения доказательств.

Теория доказательств содержит определенные условия допустимости доказательств:

1. доказательство должно быть получено надлежащим субъектом, которое правомочно проводить по уголовному делу следственные или процессуальные действия, в ходе которых получено доказательство. Надлежащим является субъект, который имеет законные основания производить следственные или процессуальные действия (например, следователь, который принял уголовное дело к своему производству; оперуполномоченный, который выполняет следственное или процессуальное действие на основании письменного поручения следователя; дело рассматривает судья, который не имеет оснований для отводы, и т.п.), то есть надлежащим субъектом является лицо, которое обязано осуществлять доказывание;

2. доказательства должны быть получены только из источников, перечисленных в ч.2 ст. 74 УПК РФ. Поэтому не является доказательством объяснение лица, другие материалы, полученные до возбуждения уголовного дела (кроме протоколов тех следственных действий, которые закон разрешает проводить до ВУД);

3. доказательство должно быть получено с соблюдением проведения процессуального действия, в ходе которого получено доказательство, то есть должна быть соблюдена процессуальная форма следственного действия, которая точно урегулирована УПК (например, следственное действие проведено с санкции прокурора или при наличии решения суда, когда таковые предусмотрены законом);

4. при получении доказательств должны быть соблюдены требования закона о фиксировании хода и результатов следственного действия. Например, недопустимым будет считаться протокол или постановление, в которых не указаны дата составления, отсутствует подпись лица, составившего протокол или постановление, отсутствует подпись понятого и другие реквизиты, предусмотренные УПК, что также является несоблюдением процессуальной формы.

При несоблюдении хотя бы одного из указанных условий доказательство теряет свою юридическую значимость, то есть становится недопустимым доказательством и должно быть исключено из объема доказательственной базы.

Правило о недопустимости выражено в ч.2 ст. 50 Конституции и ст. 75 УПК, так как в них определяется откуда могут быть почерпнуты необходимые сведения, а также зафиксировано, что полученные с нарушением закона доказательства являются недопустимыми, не могут иметь юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

Доказательства, полученные с нарушением требований УПК, не могут использоваться для доказывания любого из обстоятельств, в том числе и обстоятельств, исключающих вину обвиняемого (то есть оправдывающих или смягчающих).

Порядок признания доказательств недопустимыми в УПК детально решается применительно к судопроизводству в суде присяжных и предварительному слушанию, однако это не означает, что исключение недопустимых доказательств имеет место только на этих стадиях. В других стадиях, в том числе в ходе предварительного расследования, вопрос о признании доказательств недопустимыми и исключении их из объема доказательственной базы решается по правилам главы 15 УПК РФ, то есть по правилам разрешения ходатайств. Рекомендации по разрешению вопроса об исключении доказательств вследствие их недопустимости также даны в п. 16 ППВС РФ от 31.10.95 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия».

 «Асимметрия» правил допустимости доказательств.

Само понятие «асимметрия» доказательств, предполагает возможность использования доказательств, полученных с нарушением закона, но ставит разрешение вопроса о допустимости доказательств в зависимость от того, используются ли доказательства для подтверждения виновности или невиновности. Сторонники «асимметрии» исходят из положения, что обвиняемый не должен страдать из-за ошибок, допущенных субъектами уголовного процесса, уполномоченных собирать и фиксировать доказательства и погубивших оправдательное доказательство (см.: С.А. Пашин, Ю.И. Стецовский и А.М. Ларин), т.е. они считают возможным использовать в целях защиты доказательства, полученные с нарушением закона. При этом они полагают, что однозначно недопустимыми должны признаваться доказательства, которые могут быть положены в основу обвинения, поскольку бремя доказывания виновности лица лежит на стороне обвинения. Сторона же защиты вправе как доказывать невиновность лица, так и подвергать сомнению доказательства виновности. В этом последнем случае сторона защиты может применять «ущербные» доказательства, недопустимые в руках обвинения.

Противники «ассиметрии» (П.А. Лупинская, Н.М. Кипнис) полагают, что нельзя допускать ограничительное толкование понятия «недопустимости», поэтому доказательства, полученные с нарушением закона, запрещено использовать как стороной обвинения, так и стороной защиты. Кроме того, обвиняемый всегда защищён презумпцией «невиновности», гарантированной ему Конституцией РФ, поэтому «искусственное» создание каких-либо дополнительных гарантий, тем более ценой нарушения закона, недопустимо.

Вместе с тем, П.А. Лупинская допускает, что в некоторых случаях и с определённой целью защите можно предоставить возможность использовать доказательства при собирании или процессуальном закреплении которых, обвинением были нарушены требования закона..

IV. Достоверность – соответствие доказательства действительности, то есть фактическим обстоятельствам дела.

V. Достаточность – свойство, характерное для совокупности доказательств.

Не являются доказательствами:

1. сведения, полученные оперативным путем, не проверенные в порядке, предусмотренном уголовно-процессуального закона;

2. сведения, полученные в результате использования служебно-розыскной собаки, в том числе и в тех случаях, когда результаты применения собаки оформлены спракой или рапортом;

3. доводы кассационных и надзорных жалоб, ходатайства о помиловании;

4. сведения, сообщенные подсудимым в его последнем слове (ст. 207);

5. сведения, полученные с нарушением норм уголовно-процессуального закона;

6. показания лица, в отношении которого поставлен вопрос о применении принудительных мер медицинского характера.

Классификация доказательств. В основе классификации доказательств лежат их объективные различия: происхождение, структура и функции сведений о фактах.

1. Исходя их способа (механизма) формирования сведений о фактах, содержащихся в соответствующих процессуальных источниках:

Личные	Вещественные
Информация о фактических данных в виде сообщения	Следы преступления отображаются на материальных объектах

2. По содержанию сведений:    

Обвинительные	Оправдательные
Устанавливают событие преступления и виновность обвиняемого, обстоятельства, отягчающие его ответственность.	Устанавливают отсутствие события, состава преступления, невиновность лица или меньшую виновность, смягчающие обстоятельства, алиби.

3. По отношению к источнику получения доказательств:

Первоначальные	Производные
Получены из первоисточника.	Получены не из первоисточника, а через посредствующее лицо или материальный объект, то есть как бы из вторых рук (оттиски, слепки, копии документов, сведения от кого-либо). При оценке производных доказательств нужно учитывать, что у них есть источник, который необходимо установить, иначе – последствия ст. 74, 75 УПК – не будут являться доказательствами.

4. По отношению к предмету доказывания:

Прямые

Косвенные

Сведения о фактах, которые непосредственно устанавливают то или иное обстоятельство из совокупности фактов, образующих состав преступления и входящих в предмет доказывания (ст.73) (например, признательные показания обвиняемого; показания свидетеля, который являлся очевидцем преступления и т.п.).

Факт представляет собой достоверное знание не о самом искомом обстоятельстве по делу, входящим в предмет доказывания, но о каком-либо ином из обстоятельств или фактов, истинное значение которых приходится устанавливать методом исключения иных его возможных значений, опираясь на совокупность ряда других доказательств. То есть содержат сведения о доказательственных фактах. Как правило, содержат сведения о фактах, которые предшествовали, сопутствовали или следовали за устанавливаемым событием, и по совокупности которых можно сделать вывод о том, имело ли место …, виновен ли. Сами по себе эти обстоятельства не имеют юр. значения с точки зрения УП, но они являются средством установления тех обстоятельств, которые входят в предмет доказывания по делу. Необходимо: - установить достоверность сведений; - установить связь сведений с событием

 

91.     Изнасилование         и  насильственные         действия     сексуального характера (ст. 131, 132 УК РФ). Состав суда, рассмотрение дела в закрытом судебном заседании (ст. 241 УПК РФ)

Постановление ВС РФ от 4 декабря 2014 г. N 16 "О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности"

А. В. Бриллиантова. Основным объектом является половая свобода женщин, а при изнасиловании несовершеннолетней, не достигшей возраста 16 лет - половая неприкосновенность. Половая свобода это свобода лица в выборе партнера в секс. отношениях. Половая неприкосновенность это запрет на секс. отношения с лицом, не достигшим 16 лет.

Дополнительный объект изнасилования - здоровье человека. При совершении изнасилования потерпевшей может быть только лицо женского пола, независимо от возраста и других данных. Известны случаи изнасилования не только посторонних жен, но и жен.

Объективная сторона преступления определена в законе как половое сношение с применением насилия к потерпевшей или другим лицам либо с использованием ее беспомощного состояния. УЗ не содержит собственного, юридического понятия полового сношения. Краткое определение в п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2004 г. № 11 "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. ст. 131 и 132 УК РФ, что под половым сношением следует понимать совершение полового акта между М+Ж.

Объективная сторона состоит в половом сношении с применением насилия или угрозы его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Таким образом, закон устанавливает две формы изнасилования:

1) половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения;

2) половое сношение с использованием беспомощного состояния потерпевшей.

По смыслу ст. 131 УК под изнасилованием следует понимать лишь естественное половое сношение, когда виновным является М, а потерпевшей Ж. Все иные насильственные действия сексуального характера, в том числе и естественное половое сношение, когда виновной является женщина, а потерпевшим мужчина, не могут расцениваться как изнасилование. Их следует квалифицировать по ст. 132 УК.

Беспомощность состояния потерпевшего Пленум ВС РФ связывает с теми ситуациями, когда потерпевший в силу своего физического или психического состояния (слабоумие или другое псих. расстройство, физические недостатки, иное болезненное либо бессознательное состояние, малолетний или престарелый возраст и т.п.) не мог понимать характер и значение совершаемых с ним действий либо оказать сопротивление виновному лицу.

При этом само по себе малолетство потерпевшей не является единственным условием для признания ее состояния как беспомощного. Для установления беспомощного состояния необходимо не только установить действительный возраст потерпевшей, но и определить, понимала ли она фактическую сторону отношений между мужчиной и женщиной, установить уровень ее развития, осведомленность о сексуальных отношениях и их социальном значении. Значение имеет и установление факта сексуального опыта у малолетней потерпевшей.

  При оценке обстоятельств изнасилования в отношении потерпевшего лица, которое находилось в состоянии опьянения, следует исходить из того, что беспомощным состоянием в этих случаях может быть признана лишь такая степень опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ, которая лишала это лицо, например потерпевшую женщину, возможности оказать сопротивление насильнику. При этом для состава изнасилования с использованием беспомощного состояния потерпевшей не имеет значения, была ли она приведена в такое состояние самим виновным (например, напоил спиртными напитками, дал наркотики, снотворное и т.п.) или находилась в беспомощном состоянии независимо от действий лица, совершившего указанное преступление.

Покушение на изнасилование необходимо отграничивать от добровольного отказа от совершения преступления (ст. 31 УК РФ), что исключает УО. Если лицо осознавало возможность доведения преступных действий до конца, но добровольно, т.е. не вследствие причин, возникших помимо его воли, и окончательно отказалось от совершения изнасилования, содеянное им независимо от мотивов отказа квалифицируется по фактически совершенным действиям при условии, что они содержат состав иного преступления. Иными словами, добровольный отказ (при наличии указанных в ст. 31 УК РФ условий) возможен до начала естественного физиологического акта. Не может считаться добровольным отказ, если, преодолев сопротивление потерпевшей, виновный не смог продолжить свои действия по физиологическим или иным причинам, не связанным с его волей (исчезновение эрекции).

Объективная сторона изнасилования, совершаемого с применением насилия или угрозой его применения, предполагает половое сношение с женщиной вопреки ее воле и согласию. Изнасилование в этой форме имеет сложную структуру, состоит из двух обязательных действий (физического или психического насилия и полового сношения).

Не могут рассматриваться в качестве изнасилования действия лица, склонившего женщину к совершению полового акта путем обмана или злоупотребления доверием, например, заведомо ложного обещания вступить в брак.

Субъективная сторона изнасилования характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что он совершает половой акт в результате насилия, без согласия потерпевшей и вопреки ее воле, и желает его совершения. Мотивы преступления не имеют значения для квалификации деяния, но их установление необходимо для индивидуализации наказания.

Субъектом может быть любое физическое, вменяемое лицо, достигшее четырнадцати лет (субъект общий), но исполнителем преступления может быть только лицо мужского пола.

Частью 2 ст. 131 УК РФ установлена ответственность за совершение преступления при отягчающих обстоятельствах. совершение изнасилования группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; изнасилование, соединенное с угрозой убийства или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершенное с особой жестокостью по отношению к потерпевшей или другим лицам; изнасилование, повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием.

Изнасилование признается совершенным группой лиц (группой лиц по предварительному сговору, организованной группой) не только в тех случаях, когда несколькими лицами подвергается сексуальному насилию одно или несколько потерпевших лиц, но и тогда, когда виновные лица, действуя согласованно и применяя насилие или угрозу его применения в отношении нескольких лиц, затем совершают насильственный половой акт с каждым или хотя бы с одним из них. Оконченным групповое изнасилование считается с момента начала полового акта первым участником. Поэтому если кто-то из субъектов преступления, например, не смог совершить полового акта по физиологическим причинам либо не успел в результате действий по пресечению преступления, его действия необходимо квалифицировать как оконченное преступление, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Если же виновные не оказывают содействия друг другу, совершают его поочередно, а не совместно, то рассматриваемый квалифицирующий признак будет отсутствовать.

Часть 3 ст. 131 УК РФ предусматривает ответственность за изнасилование при наличии особо квалифицирующих признаков:

изнасилование несовершеннолетней;

изнасилование, повлекшее по неосторожности тяжкий вред здоровью потерпевшей, заражение ее ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия.

Говоря о квалифицирующем признаке изнасилования несовершеннолетней, следует иметь в виду, что указанный квалифицирующий признак будет иметь место, когда виновное лицо знало или допускало, что потерпевшей является лицо, не достигшее восемнадцати лет.

Ответственность по п. "г" ч. 2 ст. 131 УК РФ и по п. "г" ч. 2 ст. 132 УК РФ наступает в случаях, когда лицо, заразившее потерпевшее лицо венерическим заболеванием, знало о наличии у него этого заболевания, предвидело возможность или неизбежность заражения потерпевшего лица и желало или допускало такое заражение. При этом дополнительной квалификации по ст. 121 УК РФ не требуется.

Действия виновного подлежат квалификации по п. "б" ч. 3 ст. 131 и п. "б" ч. 3 ст. 132 УК как при неосторожном, так и при умышленном заражении потерпевшего лица ВИЧ-инфекцией.

Иными тяжкими последствиями изнасилования являются последствия, которые не связаны с причинением по неосторожности тяжкого вреда здоровью потерпевшей либо заражением ее ВИЧ-инфекцией. Таковым может быть признано, например, самоубийство потерпевшей.

Изнасилование:

а) повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей;

б) потерпевшей, не достигшей четырнадцатилетнего возраста, -

5. Деяние, предусмотренное пунктом "б" части четвертой настоящей статьи, совершенное лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего