Эволюция договорного права. Древнейшие сделки.

Первоначально договор именовался контрактом. Контракт заключался в строго установленной форме и только при его соблюдении признавался и защищался квиритским правом. Со временем договорами стали также считаться неформальные соглашения лиц. Такие соглашения именовались пактами и первоначально не пользовались исковой защитой, так как заключались без соблюдения установленной процедуры. Лишь в более позднее время ряд пактов получил защиту.

Все известные нам древнейшие договоры характеризовались строгим формализмом. Главным в договоре было не намерение сторон, а форма, в которую облекалось их соглашение. Ритуал происходил в форме манципации. Волеизъявление сторон сопровождалось совершением символических действий и ритуальных фраз. Фразы эти были строго определены и выражали суть договора. Соблюдение этих формальностей и придавало соглашению законность.

Считается, что самыми древними являлись сделки мены, при которых два лица одновременно обменивались вещами. Обязательств между ними не возникало. Mancipatio тогда по сути не отличалась от мены, так как здесь тоже происходила передача вещи и металла одновременно. Ни до, ни после манципации обязательств между сторонами не возникает. Хотя продавец нёс ответственность в размере двойной стоимости проданной вещи в случае оспаривания третьим лицом её принадлежности (эвикции). В древнем римском праве ещё задолго до Законов XII Таблиц были известны такие договоры, как sponsio и nexum.

Самым первым видом вербального контракта является спонсио (sponsiо). Спонсио – это договор религиозного характера, при котором дававший обещание произносил клятву. Sponsio заключалась только между римскими гражданами. В связи с тем, что спонсио заключалась как клятва, то и ответственность по римскому праву предполагалась перед жрецами.

Nexum – это договор личного займа, самозаклада. Заключался он в такой же форме, как и mancipatio. Только здесь вещи не передавались, а взвешивали условленное количество металла (до введения чеканной монеты), позднее - монету. Произносилась определенная словесная формула, придававшая сделке характер займа. Уплата долга производилась в форме противоположного акта. Если в назначенный срок должник долг не уплачивал, он подлежал аресту в домашнюю тюрьму кредитора. Кредитор мог продать должника в рабство, убить и расчленить. Никакого предварительного иска для этого не требовалось. Положение должников ещё более ухудшалось, потому что долги увеличивались за счёт начисления на них процентов. Закон Петелия 326 года до н. э. запретил наложение цепей на должников, за исключение тех, которые совершили преступление. Теперь кредитор должен был обратиться с иском в суд, доказать своё требование и получить судебный приговор. Взыскание должно было быть распространено не на личность, а на имущество должника. В результате принятого закона nexum утратила свою исполнительную силу, а с появлением других форм займа она постепенно исчезает из жизни.

С изменением экономической жизни Рима (увеличение территории государства, изменения в семейно-родовом строе, появление чеканной монеты, рост количества рабов, увеличение оборота) возникла необходимость в новых договорных формах. Поэтому после издания Законов XII Таблиц появляются новые формы договоров: stipulatio, expensilatio и mutuum.

Stipulatio – устный договор в форме вопроса и ответа. Хотя стипуляция была формальной сделкой, её форма опирается уже на простое абстрактное обещание должника. Ранее этого не допускалось. Expensilatio - это письменный контракт. Mutuum - неформальный заём (в конце республики).

Постепенно формальности устраняются из самых распространённых сделок. Они стали заключаться простым соглашением. Возникает формулярный процесс, претор стал давать защиту новым отношениям, которые ранее не подлежали защите. Таким образом, постепенно происходит ослабление формализма древнего права: теперь учитываются и намерения сторон. Однако признание получают только определенные договорные типы.

Если договор не подходил ни под один тип контрактов систематизации Гая, то он и не считался таковым, а относился к пактам. Постепенно получают исковую защиту другие контракты (так называемые безыменные), некоторые пакты, а также и натуральные обязательства. В период абсолютной монархии стипуляция утрачивает свой характер устного контракта, так как возрастает роль письменного удостоверения вербальных обязательств. Выходит из употребления литтеральный контракт.

В древнем римском праве формализм проявлялся не только при заключении договора, но и при толковании его положений в суде. По толкованию различали договоры строгого права и договоры, основанные на доброй совести. Суд при толковании договора был полностью связан его буквой и обязан был воспринимать его положения буквально. Не придавалось значения смыслу договора, а также тому, что стороны хотели выразить в заключенной ими сделке, даже если это было очевидным. С развитием экономики буквальное толкование договоров стало невозможным. Суд стал более самостоятелен и уже не давал защиты формально правильным требованиям, если, они были следствием явно недобросовестны, то есть суд истолковывал договор по доброй совести. На этом этапе римское право стало придавать соответствующее значение воле сторон договора. Все позднейшие виды договоров – реальные и консенсуальные – являлись договорами доброй совести (исключение – договор займа).