Стороны договора, распределение рисков

Из определения договора подряда, которое мы находим в ст. 702 ГК РФ, вытекает, что в нем наличествует две стороны: заказчик и подрядчик. Заказчик — поручает выполнение определенной работы, подрядчик — обязуется её выполнить. В качестве заказчика и подрядчика могут быть физические и/или юридические лица. Но в договорах строительного и бытового подряда предъявляются специальные требования.

Стоит заметить, что если в роли подрядчика выступает юридическое лицо, наделенное общей правоспособностью, то оно имеет право заниматься любой хозяйственной деятельностью, при условии, что у него имеются необходимые лицензии (например, для договора подряда на проектные и изыскательские работы) или членство в СРО. В случае если юридическое лицо наделено специальной правоспособностью, то оно может выступать в качестве подрядчика только в видах деятельности, предусмотренных уставом данного юридического лица. Также правовое положение субъектов регулируется 44-ФЗ, 223-ФЗ, Градостроительным кодексом и Законом «О защите прав потребителей».

Подрядчику не запрещается перепоручать третьим лицам выполнение части работ. При возникновении подобных ситуаций подрядчик, который привлекает третье лицо, становится генеральным подрядчиком, а привлеченный — субподрядчиком (ст.706 ГК). Важно подчеркнуть, что закон не требует специального закрепления в договоре подряда и даже согласия заказчика на привлечение подрядчиком субподрядчиков. Это объясняется тем, что все риски по выполнению работ лежат на генеральном подрядчике. Однако есть исключение, при котором запрещается привлечение субподрядчика: если из договора четко следует, что подрядчик должен лично выполнить работу, указанную в договоре. При нарушении этого условия договора подрядчик лично несет ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика, перед заказчиком (п.2 ст.706 ГК).

Как было отмечено выше, в договоре генерального подряда вся ответственность лежит на генеральном подрядчике, даже за работу, выполняемую субподрядчиком. Обычно между заказчиком и субподрядчиком не заключается договор, поскольку в договоре между генеральным подрядчиком и субподрядчиком первый выступает в роли заказчика. Можно сделать вывод, что генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за выполнение, невыполнение или некачественное выполнение работ субподрядчиком, а перед субподрядчиком — за действия заказчика. Можно говорить о «двойной» ответственности генерального подрядчика, но у него есть право в случае нарушения обязательств по договору по вине заказчика или субподрядчика переложить эту ответственность на них (абз.1, п.1, ст.706 ГК). Тем не менее в договоре генерального подрядчика с заказчиком и с субподрядчиком может быть предусмотрено предъявление заказчиком требований напрямую субподрядчику и субподрядчиком к заказчику соответственно (п.3 ст.706 ГК).

В 2011 году ФАС Западно-Сибирского округа, рассмотрев дело N А81-4510/2009, в котором ООО «ПроектПерспектива» (проектировщик) обратилось в арбитражный суд с иском о неосновательном обогащении к Администрации муниципального образования города Лабытнанги (муниципальный заказчик), заключив при этом договор на выполнение проектных работ с ООО «Эльта-Инвест» (генеральный проектировщик),установил на основании имеющихся в деле доказательств факт отсутствия неосновательного обогащения. Также, суд, ссылаясь на п.3.ст.706 ГК РФ, постановил, что истец (ООО «ПроектПерспектива», субподрядчик) и заказчик (Администрация) не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком (ООО «Эльта-Инвест»)^[41].

Можно сделать вывод о том, что заказчик не несет ответственность вместе с генподрядчиком по договору субподряда, так как договор имеет силу только для генерального подрядчика и субподрядчика.

Совсем другая ситуация происходит, когда заказчик хочет заключить несколько договоров подрядов. Например, на строительство объекта с одним, на внутреннюю отделку со вторым, на проведение коммуникаций с третьим. Такое допускается только при наличии согласия генерального подрядчика. При заключении прямого договора между подрядчиком и заказчиком первый несет ответственность перед вторым, а генеральный подрядчик отвечает лишь за ту часть работ, которую ему поручил заказчик (п.4 ст.706 ГК).

Наравне с генеральным подрядом существует возможность принятия участия на стороне подрядчика множества лиц (ст.707 ГК), но обязанности и ответственность в таком случае распределяются иначе, следовательно, нельзя сочетать оба варианта. По общему правилу, генеральный подряд «главенствует».

Нельзя обойти стороной правовой статус технического заказчика. Согласно п.22 ст.1 Градостроительного кодекса РФ техническим заказчиком является физическое лицо, действующее на профессиональной основе, или юридическое лицо. Он уполномочен заключать от имени застройщика договоры на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации и строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства^[42].

Функции, выполняемые техническим заказчиком: подготовка заданий на выполнение инженерных изысканий, разработку проектной документации, выполнение строительных работ; предоставление исходных документов и материалов геологам, геодезистам, проектировщикам; утверждение проектной документации и иные. Технический заказчик не осуществляет строительство, он исполняет часть представительских функций застройщика (Постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 N 15АП-836/2014 по делу N А32-9696/2013, ФАС МО от 16.01.2014 N Ф05-16283/2013 по делу N А40-124446/12-129-930)^[43].

Ответственность технического заказчика определяют на основании условий договора между ним и застройщиком. Поскольку им выполняются лишь некоторые представительские функции застройщика, то и требования, должны предъявляться только если он ненадлежащим образом исполняет такие функции.

Важно понимать, что поскольку технический заказчик не является лицом, которое осуществляет строительство, то, по мнению некоторых судов, он не несет ответственность за качество строительных работ (Постановление ФАС МО от 16.01.2014 N Ф05-16283/2013 по делу N А40-124446/12-129-930)^[44]. Несмотря на вышеуказанный факт, исходя из анализа судебной практики технического заказчика можно привлечь к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.4 "Нарушение обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий)" КоАП РФ за утверждение проектной документации в отсутствие положительного заключения экспертизы данной документации (Постановление ФАС МО от 24.09.2013 по делу N А40-5903/13-154-54, Определение ВАС РФ от 27.11.2013 N ВАС-16411/13).

На стороне заказчика также может быть не одно лицо. В случаях неделимости предмета обязательства, выполнении работ, связанных с предпринимательской деятельностью, и иных регламентированных законом или же закрепленных в договоре случаях лица, являющиеся заказчиками будут солидарными должниками или кредиторами. Если же предмет обязательства делим, то каждое лицо, «входящее в состав» заказчика, имеет права и обязанности в пределах своей доли (п.2, ст.707 ГК).

В связи с изменениями, внесенными в федеральный закон 214-фз от 29.12.2004 года (привлечение денег от граждан в строительство новостроек) федеральным законом №218-ФЗ от 29.07.2017 года, застройщики, которые привлекают деньги от граждан в строительство жилья при получении разрешения на строительство после 01.07.2018 года, подвергнутся новым ограничениям своей предпринимательской деятельности. В частности, имущество застройщика не сможет использоваться для обеспечения исполнения обязательств третьих лиц; обязательства застройщика перед третьими лицами, не связанные со строительством новостройки, в которую привлекаются деньги граждан, не могут превышать 1% от проектной стоимости ее строительства; застройщик не сможет брать на себя обязательств по обеспечению исполнения обязательств третьих лиц; вместо страховых взносов при страховании своей ответственности (прежний порядок) застройщик будет обязан вносить специальные отчисления в образуемый государством компенсационный фонд, за счет которых в случае его банкротства будет достроена незавершенный объект или выплачены компенсации долевым инвесторам^[45].

Говоря о сторонах в договоре подряда, нельзя не упомянуть о том, как распределяются риски между ними. В соответствии со ст.705 ГК, если нет иных указаний в договоре или законе:

· «риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

· риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик»;

· риски, указанные выше, несет сторона, допустившая просрочку при передаче или приемке результата работы.

Норма, содержащаяся в данной статье гражданского законодательства, перекладывает риск на ту сторону, которая предоставила имущество. А вопрос случайной гибели решается с опорой на небезызвестную формулу из римского права, согласна которой риск случайной гибели возлагается на собственника вещи^[46].

Так как в ст.705 ГК включены разные решения при распределении рисков случайной гибели вещи или повреждения предмета договора (в данном случае он возлагается на подрядчика), а также случайной гибели оборудования и материалов (его несет собственник), то применительно к оборудованию и материалам от заказчика может возникнуть необходимость определить момент, в который материал превращается в результат работ. Это важно для понимания того, когда перестает действовать правило о том, что риск случайной гибели имущества лежит на его собственнике^[47].

В п.2 все той же 705 статьи ГК содержится норма, также предназначенная для распределения риска. Она применяется в ситуациях, где встречаются последствия случайной гибели или повреждения готового предмета договора до его приема заказчиком или повреждения оборудования и материалов, которые были предназначены для выполнения работ по договору подряда. К тому же данная норма в императивном порядке возлагает риск на сторону, допустившую просрочку при передаче или приеме готового предмета договора^[48].