Доктрина тщетности в праве Англии и США.

Исторически английское право исходило из принципа абсолютной договорной ответственности: сторона, принявшая на себя договорную обязанность, не может быть освобождена от её исполнения даже ввиду событий, от неё не зависящих. Единственное средство ограничения ответственности – прямо оговорить такое ограничение в договоре.

Данное правило было сформулировано в деле Paradine v Jane 1647. Paradine (истец) был арендодателем (lessor) и собственником, а Jane – арендатором (lessee) земли, взятой под контроль войсками роялистов (Английская Революция XVII в.) на 3 года (1643-1646), в течение которых рента не уплачивалась. Paradine подал иск на взыскание арендных платежей. Высокий Суд (лондонский High Court) вынес решение в пользу Paradine, обосновав это тем, что: «в том случае, если сторона своим договором создаёт для себя обязанность, то она обязана, если это возможно, её исполнить, несмотря на любое происшествие непреодолимой силы, так как данная сторона могла исключить свою ответственность посредством договора[62]».

Доктрина торжествовала до 1863 г., когда было вынесено решение по делу Taylor v Caldwell (High Court). Истцы заключили с ответчиками договор аренды концертного зала (4 дня в течение лета), который сгорел за неделю до времени проведения первого представления. Истцы подали иск. Судья (барон Блэкбёрн) пришёл к выводу, что ответчиков следует освободить от ответственности ввиду того, что они заключили договор, предполагая, что концертный зал будет продолжать существовать в дни, когда будут даваться концерты. Так, судья предположил, что в договорах, в которых исполнение зависит от существования определённого лица или вещи, существует подразумеваемое условие (implied condition), о том, что невозможность исполнения, возникшая ввиду смерти указанных лица или вещи, освобождает стороны от исполнения договора[63].

Существование какой-либо вещи в данном контексте должно пониматься как основание договора (foundation of contract). В дальнейшем в это понятие было включено не только существование определённой вещи или лица, но и «положения вещей или условий», которые были существенны для его исполнения (Krell v. Henry 1903 – Court of Appeal). В деле также было также указано, что суд может выйти за рамки договора сторон и рассмотреть обстоятельства его заключения для выяснения основания договора.

В более поздних решениях было сформулировано следующее понимание тщетности. Тщетность договора имеет место, когда право признаёт, что, в отсутствие нарушения любой из сторон, договорное обязательство не может быть более исполнено, потому как обстоятельства, при которых исполнение должно быть осуществлено, делают его в корне отличным от того, на что стороны согласились по договору[64] (Davis Contractors Ltd v Fareham Urban District Council 1956 – House of Lords).

То есть, для того, чтобы освободить сторону от договора по тщетности нужно: а) договор, б) изменение обстоятельств, в) такое влияние б) на а), что положение сторон по первоначальному договору изменилось кардинальным образом (radically), что фактически влечёт отпадение основания договора.

Основными событиями, влекущими тщетность являются:

1. Гибель вещи: а) гибель вещи, которая служила основанием договора (см. выше – Taylor v Caldwell), б) гибель индивидуально-определённого объекта договора – перекочевало в Sale of Goods Act 1979: Sec. 7 – «Если заключено соглашение о продаже определённого товара и впоследствии при отсутствии вины продавца или покупателя этот товар гибнет до того, как риск случайной гибели перейдёт к покупателю, соглашение считается расторгнутым»[65].
2. Гибель лица (death) или неспособность определённого лица исполнить договорные обязательства (incapacity), e.g. Robinson v Davison 1874 – R. заплатил D. за то, чтобы тот устроил концерт с участием его жены (пианистки), а та заболела и не смогла выступить; суд посчитал, что болезнь жены привела к тщетности договора.
3. Последующее признание предмета (subject-matter) договора незаконным. E.g. Denny, Mott & Dickinson Ltd v James B Fraser & Co Ltd (1944 – House of Lords): договор (на куплю-продажу леса + аренду склада под лес с опционом выкупить или нанять его на длительный срок по прекращению договора) был признан тщетным ввиду ограничения, введённого государством (в 1939 г.), которая сделала торговлю между сторонами невозможной.

Доктрина тщетности не применяется в случаях: а) когда отпадение основания договора было вызвано стороной договора, которая на неё ссылается, б) когда события сделали исполнение более обременительным для исполняющей стороны, но не вызвали коренного изменения обстоятельств (дела, возникшие из-за закрытия Суэцкого канала в 1956-1957 гг. – e.g. Tsakiroglou & Co Ltd v Noblee Thorl GmbH 1962: продавец не смог провезти груз (суданский орех) через канал в Гамбург (по базису СИФ) из-за закрытия и вынужден был везти через Мыс Доброй Надежды, что удорожило поставку в 2 раза; суд установил, что, так как путь и сроки поставки были безразличны покупателю, изменение пути поставки и увеличение фрахта не могло сделать договор тщетным).

Последствия применение доктрины тщетности регулируются Актом о тщетных договорах - Law Reform (Frustrated Contracts) Act 1943; они сводятся к: а) освобождению сторон от последующего исполнения договора, б) возможности вернуть уплаченной по договору, и, в) если суд сочтёт это справедливым, удержать сумму убытков исполнявшей стороны.

В США восприняли frustration, но в целом выделяются (Restatement (Second) of Contracts): 1) тщетность (frustration [of purpose]) (§265), 2) неосуществимость (impracticability) (§261). Неосуществимость также есть в UCC: §2-615[66]. Тексты также выделяют impossibility (невозможность) как отдельное основание, но не все.

Отличия состоят в следующем: frustration – это когда после заключения договора теряется сама цель в него вступления: E. заключает договор аренды ресторана с B. для того, чтобы готовить пёстрых ящерок – если ящерки вымрут как вид, то договор тщетный. Если торнадо снесёт ресторан, то это – impossibility (соответственно первое – касается цели договора, а второе того, что написано в договоре непосредственно, т.е. возможности исполнения договорных обязательств сторон – физическая невозможность, как пишут).

Impracticability – это когда физически исполнение возможно, но крайне затруднено ввиду наступления некоторого непредвиденного обстоятельства: есть договор на экспортную поставку «чего-то», а государство объявляет эмбарго на вывоз «чего-то» из страны. Поставку можно выполнить закупив товар у 3-го лица с доставкой покупателю (т.е. физически), но это будет крайне затруднительно ввиду наложенного запрета.

Билет 47

Залог - комплекс правомочий кредитора в отношении имущества, выделенного должником или предоставленного для этой цели другим лицом в качестве обеспечения выполнения должником принятого на себя обязательства.

Механизм такой - при неисполнении должником своего обязательства кредитор может получить удовлетворение из стоимости имущества, предоставленного в обеспечение, преимущественно перед другими кредиторами.

ü Залоговое право на имущество становится его бременем и следует вместе с ним, переходя к любому новому приобретателю данного имущества. Следовательно, обладатель залогового права может отыскивать заложенную вещь у третьего лица, к которому она попала хотя бы и по распоряжению собственника.

ü При обращении взыскания на имущество при невыполнении обеспеченного залогом обязательства залогодержатель пользуется преимуществом перед всеми кредиторами собственника вещи, не обладающими залоговым правом на нее или же обладающими залоговыми правами, установленными позднее.

ü Во всех системах гражданского права залог допускается в отношении движимого имущества (залог или заклад движимости), а также недвижимого имущества (ипотека недвижимости).

1. Залог движимости по общему правилу осуществляется с передачей имущества во владение кредитора-залогодержателя или иного лица, определяемого сторонами, например склада или банка, а залогодатель лишается возможности пользоваться этим имуществом.

Право Германии вообще предусматривает обязательную передачу движимых вещей во владение залогодержателя.

N.B.! Все более широкое применение получает залог движимого имущества без передачи его во владение залогодержателя, при котором товар остается у залогодателя или другого лица, в частности на товарном складе.

· Предметом залога движимости признаются также права, инкорпорированные в ценных бумагах - векселях, акциях, облигациях и пр., но для залога прав действуют особые правила.

· Права из ценной бумаги на предъявителя закладываются путем передачи бумаги во владение залогодержателя, а права из ордерной бумаги — путем проставления индоссамента с указанием на его обеспечительный характер.

До наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель обязан хранить вещь, неся ответственность за ее утрату или ухудшение, происшедшие по его вине. Но он не вправе пользоваться заложенным имуществом, извлекая из него плоды и доходы.

Со своей стороны, залогодержатель вправе истребовать от залогодателя произведенные необходимые затраты на вещь.

§ После наступления срока исполнения обязательства, не выполненного залогодателем, держатель залога имеет право — с соблюдением установленного законом порядка — на принудительную продажу имущества и получение удовлетворения за счет вырученных сумм, притом преимущественно перед другими кредиторами.

§ По французскому праву он может также с разрешения суда и на основании экспертной оценки оставить вещь за собой для погашения долга.

2. Залог недвижимого имущества в форме ипотеки осуществляется обычно без передачи его во владение кредитору. Предметом ипотеки является недвижимость, остающаяся во владении залогодателя, но таким предметом могут стать также права на недвижимость, в частности узуфрукт и эмфитевзис.

Для установления ипотеки применяются нотариальная форма и занесение в специальный поземельный реестр, что обеспечивает гласность залога в условиях оставления недвижимости во владении залогодателя.

       В праве Германии известны две формы ипотеки:

• оборотная При оборотной ипотеке, являющейся основным видом ипотеки, учреждение, которое ведет поземельную книгу, выдает залоговое свидетельство
•  обеспечительная.. Обеспечительная (книжная) ипотека не сопровождается выдачей свидетельства. Ипотека, возникающая из договора залогодателя с залогодержателем, подлежит занесению в поземельную книгу под страхом признания договора недействительным.
• Залог по англо-американскому праву осуществляется в двух основных формах. Одна форма залога (pawn или pledge) применяется к движимостям и сопровождается передачей имущества во владение залогодержателя.
•  Вторая форма залога, используемая в отношении как движимости, так и недвижимости, — ипотека (mortgage) исторически представляла собой фидуциарную, основанную на особом доверии сделку, по которой кредитору передавался титул собственности в отношении закладываемой вещи.

Четыре разновидности залога в АА праве!

§ Во-первых, удержание по праву справедливости, которое дает право удерживать владение имуществом должника и — в отличие от удержания по общему праву - также право требовать продажи имущества для yдовлетворения требования из покупной цены. Удержание возникает не на основании договора, а в силу закона.

§ Во-вторых, это применяемый только в отношении движимостей залог при котором владение имуществом передается кредитору и он имеет право в определенных случаях продать это имущество.

§ Третьей разновидностью, применяемой в отношении как движимого, так и недвижимого имущества, являются соответственно обременение, которое предоставляет залогодержателю определенные права в отношении имущества, но не переносит на него титул

§ Четвертой - ипотека, при которой залогодержатель приобретает титул в отношении имущества под условием его возврата залогодателю по исполнении им соответствующего обязательства, при этом право владения имуществом на практике сохраняется за залогодателем.

Отдельно по странам и с НПА:

 

Франция

• Французский гражданский кодекс (далее - ФГК) определяет залог как договор (ст. 2071) и различает: залог, "антихрез" и ипотеку.
• Французское гражданское право предусматривает возможность заключения договора о залоге как в устной, так и в письменной форме.

Особенности. В целом особенности правового регулирования залоговых отношений во Франции связаны прежде всего с предметом договора о залоге. Так, например, при регулировании такого специфического института, как антихрез, ФГК устанавливает, что он подлежит обязательной государственной регистрации через внесение записи в поземельной книге. Антихрез - институт гражданского права во Франции, при антихрезе недвижимая вещь, как правило, остается у должника, но кредитор имеет право на плоды и доходы от нее, которые идут на оплату процентов и погашение основного долга.

По общему правилу во Франции не предъявляются требования о действительности либо недействительности сделки о торговом закладе, отличных от правил, предъявляемых к обычным залоговым сделкам. Но заклад на товарных складах невозможен без вручения залогодержателю специального залогового свидетельства - варранта. А договор заклада торгового предприятия или торгово-производственного оборудования заключается только в письменной форме и подлежит регистрации в торговом суде (по местонахождению закладываемого имущества) в течение 25 дней после заключения такого договора. Согласно ФГК кредитор-залогодержатель имеет право: удерживать заложенную вещь до полного погашения долга, включая проценты и расходы, требовать возврата от третьих лиц заложенной вещи в случае ее утраты, обратиться в суд с просьбой о продаже предмета залога с целью удовлетворения своих требований на основании приказа суда и т. д.

N.B.! В целом интересы залоговых кредиторов в праве Франции не только не имеют абсолютного приоритета, но и существенно ограничены. Так, трудовые и налоговые требования имеют более высокую очередность, чем залоговые.

Германия

 В ФРГ залог рассматривается не как обязательственное, а как ограниченное вещное право. Согласно Германскому гражданскому уложению (далее - ГГУ) залог (Pfandrecht) относится только к движимым вещам, которые могут быть обременены для обеспечения требования таким образом, чтобы кредитор был вправе требовать удовлетворения за счет стоимости вещи (залоговое право).

• Таким залоговым правом в Германии могут быть обеспечены не только существующее, но и будущее или условное требование.
• Залог в Германии получил довольно широкое распространение, в основном благодаря возрастающей роли реального кредита.

!!!! В настоящее время в Германии все чаще в договоре о залоге предусматривается, что вещь остается у залогодателя или передается на товарный склад. В то же время ГГУ содержит ряд норм, обязывающих обеспечить сохранность заложенной вещи.

Англия

Hupothecation (ипотека) может пониматься как непосредственно залог недвижимого имущества, так и обременение товаров без передачи титула или владения кредитору, а иногда и морской залог, бодмерея.

§ В Англии залог возможен в двух формах. Согласно первой вещь передается залогодержателю, и к ней применяются общие правила, указанные вещи.

§ По второй - ипотечный залог (mortage) - осуществляется передача права временно кредитору в обеспечение обязательства. После уплаты долга право собственности возвращается к должнику. При банкротстве или неплатежеспособности должника такой кредитор исключается из состава других кредиторов и сохраняет право собственности на вещь. При продаже предмета заклада залогодержатель выступает как представитель собственника и должен защищать его интересы. Средства, вырученные от продажи, идут на покрытие долга, а излишки передаются собственнику. Если средств, вырученных от продажи, не хватает, долг погашается в обычном порядке из другого имущества.

Опыт Соединенных Штатов Америки (далее - США) Законодательство США рассматривает право залога как вещное право!

в области залога безналичных денежных средств очень интересен. В 1999 г. была обновлена ст. 9 Унифицированного торгового кодекса Соединенных Штатов Америки (далее - УТК США).

§ В нее были включены положения, которые позволяют достаточно легко получить залог депозитного счета, используемого должником в целях бизнеса.

§ Согласно действующему в США законодательству в договоре о залоге может быть предусмотрено право залогодержателя пользоваться имуществом, обременяемого залогом, и связанными с ним правами (но он обязан проявлять разумную заботливость о сохранности заложенного имущества).

Договором также решаются вопросы об уплате налогов, страховании имущества. Таким образом, в США при регулировании залоговых отношений договору отдается предпочтение.. В США весьма подробно регламентирован и порядок реализации имущества, которое было обременено залогом.. Однако в США широко используется залог и других объектов недвижимости. Особое значение имеет залог земли, приобретший массовый характер в сельском хозяйстве. Он выполняет задачу защиты товаропроизводителей от падения цен на сельскохозяйственную продукцию и стабилизации агропромышленного сектора экономики.

Билет 48 Поручительство

1. Право всех стран рассматривает поручительство (le cautionnement, Burgschaft, quarantee, suretyship) как договор между поручителем и кредитором третьего лица (основного должника), по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение обязательства основным должником. Поручительство может быть оформлено также в виде договора, заключаемого между главным должником и поручителем в пользу третьего лица - кредитора по основному долгу.

Плюсы поручительства

§ Если при неустойке положение кредитора по договору становится более надежным за счет того, что с него снимается обязанность доказывать размер понесенных убытков, а в некоторых случаях неисправный должник может оказаться перед перспективой уплаты штрафа, то при поручительстве более прочная позиция кредитора достигается тем, что перед ним оказывается не одно обязанное лицо, а несколько (как минимум, два)+ поручительство дает возможность кредитору получить исполнение и при несостоятельности должника.