Компетенция совета директоров должна быть четко определена в уставе общества в соответствии с его задачами.

Законодательство оставляет возможность отнесения к компетенции совета директоров дополнительных вопросов, помимо предусмотренных законодательством. Эти вопросы должны быть определены в связи с его функциями таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции совета директоров, исполнительных органов и общего собрания акционеров.

2. Норма п. 2 комментируемой статьи воспроизводит положение п. 2 ст. 103 ГК РФ о том, что вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества. Соответственно, вопросы, перечисленные в ч. 2 п. 1 комментируемой статьи, в том числе и иные вопросы, предусмотренные комментируемым Законом и уставом общества (подп. 18 ч. 2 п. 1), составляют исключительную компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Норма п. 2 комментируемой статьи согласуется с положением п. 2 ст. 69 комментируемого Закона о том, что к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В пункте 3 ст. 12 Закона о народных предприятиях установлено, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы для решения генеральному директору народного предприятия; полномочия наблюдательного совета по другим вопросам, предоставленные ему в соответствии с указанным Законом и уставом народного предприятия, могут быть переданы решением общего собрания акционеров генеральному директору народного предприятия или контрольной комиссии на определенный срок, но не более чем на один год.

 

Статья 66. Избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества

 

Комментарий к статье 66

 

1. Как установлено в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном комментируемым Законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров, т.е. на год. На тот случай, если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные п. 1 ст. 47 комментируемого Закона, т.е. до 1 июля, в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Наблюдательный совет народного предприятия в соответствии с п. 5 ст. 12 Закона о народных предприятиях избирается сроком на три года.

Согласно ч. 2 п. 1 комментируемой статьи число раз переизбрания лиц, избранных в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, не ограничено.

В соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона прекращение полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества отнесено к компетенции общего собрания акционеров. В части 3 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что по решению общего собрания акционеров могут быть прекращены досрочно полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Члены совета директоров (наблюдательного совета), полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров, являются выбывшими (см. комментарий к ст. 69 Закона).

Часть 4 п. 1 комментируемой статьи предписывает при избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого путем реорганизации, учитывать особенности, предусмотренные главой II "Учреждение, реорганизация и ликвидация общества" комментируемого Закона. Данная норма включена в п. 1 статьи Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ, которым в соответствующие статьи указанной главы включены положения, предусматривающие такие особенности. Эти особенности предусмотрены для реорганизации общества в форме слияния, разделения и выделения:

при слиянии обществ члены совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества избираются общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии. Отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества. Рассчитанное таким образом количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления (ч. 2 п. 2 ст. 16 Закона);

при разделении общества избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется акционерами реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, а также акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизуемого общества (являющихся на момент принятия решения о реорганизации общества голосующими акциями в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона), среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества (п. 3.2 ст. 18 Закона);

при выделении общества избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, осуществляется акционерами реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, и акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизуемого общества (являющихся на момент принятия решения о реорганизации голосующими акциями в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона), среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества (п. 3.2 ст. 19 Закона).

2. Положения п. 2 комментируемой статьи определяют требования к лицам, которые могут быть членами совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно ч. 1 данного пункта членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Соответственно, юридическое лицо членом совета директоров (наблюдательного совета) общества быть не может. Полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества не могут быть переданы организации (управляющей организации), как это предусмотрено в п. 1 ст. 69 комментируемого Закона в отношении полномочий единоличного исполнительного органа общества. В части 1 п. 2 комментируемой статьи также предусмотрено, что член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества. Из этого следует, что могут не быть акционерами общества все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В части 2 п. 2 комментируемой статьи установлены следующие ограничения на совмещение должностей в органах управления общества: члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Согласно п. 2 ст. 56 комментируемого Закона члены совета директоров (наблюдательного совета) общества не могут входить в счетную комиссию. В соответствии с п. 6 ст. 85 данного Закона члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) общества; акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

В статье 37 Закона о приватизации, предусматривающей особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия, в ее п. 6 (в ред. Федерального закона от 11 июля 2011 г. N 201-ФЗ) предусмотрено, что одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются члены совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также образуется ревизионная комиссия или назначается ревизор общества на период до первого общего собрания акционеров открытого акционерного общества.

В пункте 2 ст. 38 названного Закона в качестве одной из особенностей правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции") установлено, что Правительство РФ или органы государственной власти субъектов России, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают соответственно представителя России, субъекта РФ в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества. Представителем РФ, субъекта РФ может назначаться государственный служащий, который осуществляет свою деятельность на основании положения, утвержденного соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ; Правительство РФ, органы государственной власти субъектов РФ вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в совете директоров (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии открытого акционерного общества.

Соответствующие вопросы регулируются также Положением об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("золотой акции"), утв. Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 (наименование в ред. Постановления Правительства РФ от 31 декабря 2010 г. N 1214).

Согласно п. 6 ст. 12 Закона о народных предприятиях генеральный директор народного предприятия, его заместители и помощники не могут составлять более 30% количественного состава наблюдательного совета.

3. В пункте 3 комментируемой статьи установлены требования к количественному составу совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с ч. 1 данного пункта количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. При этом, как установлено в рассматриваемой норме, количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее чем пять членов.

В части 2 п. 3 комментируемой статьи установлена иная минимальная численность совета директоров (наблюдательного совета) общества: для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи - не менее семи членов; для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - не менее девяти членов. Определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества отнесено к компетенции общего собрания акционеров в соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона.

Согласно п. 7 ст. 12 Закона о народных предприятиях при списочной численности работников народного предприятия более одной тысячи человек и при наличии в их составе более 2% работников-неакционеров один представитель работников-неакционеров, выбираемый общим собранием работников-неакционеров, должен входить в состав наблюдательного совета.

В пункте 4 ст. 38 Закона о приватизации в качестве одной из особенностей правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции") установлено, что представители России, субъектов РФ, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии открытого акционерного общества, входят в количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и количественный состав ревизионной комиссии, определенные уставом или решением общего собрания акционеров открытого акционерного общества; места представителей России, субъектов РФ в совете директоров (наблюдательном совете) и ревизионной комиссии не учитываются при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии.

4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет порядок выборов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона избрание членов состава совета директоров (наблюдательного совета) общества отнесено к компетенции общего собрания акционеров.

Согласно ч. 1 п. 4 комментируемой статьи выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием. Осуществление выборов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием является исключением из общего принципа голосования на общем собрании акционеров ("одна голосующая акция общества - один голос"), закрепленного в ст. 59 комментируемого Закона. Как установлено в п. 4 ст. 60 данного Закона, в случае осуществления кумулятивного голосования бюллетень для голосования должен содержать указание на это и разъяснение существа кумулятивного голосования (см. комментарий к указанным статьям).

Суть такого вида голосования определена в ч. ч. 2 и 3 п. 4 комментируемой статьи:

при кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами;

избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Установление минимальной численности совета директоров (наблюдательного совета) общества (по общему правилу - не менее пяти членов, см. выше) при применении кумулятивного голосования позволяет мелким акционерам, владеющим в совокупности 20 и более процентами голосующих акций общества, избрать в совет директоров по крайней мере одного члена, в то время как при обычном голосовании эти акционеры не смогут избрать ни одного члена совета директоров.

Как говорилось выше, дробная часть голоса, полученная в результате умножения числа голосов, принадлежащих акционеру - владельцу дробной акции, на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, может быть отдана только за одного кандидата (см. комментарий к ст. 60 Закона).

В соответствии с п. 3 ст. 52 комментируемого Закона сведения о кандидате (кандидатах) в совет директоров (наблюдательный совет) общества относятся к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества. Согласно п. п. 1 и 2 ст. 53 данного Закона акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, число которых не может превышать количественный состав этого органа; такое предложение должно поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок. Как установлено в п. 7 ст. 53 Закона, в случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования совета директоров (наблюдательный совет) общества, действующий совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе включать кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению (см. комментарий к указанным статьям).

 

Статья 67. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества

 

Комментарий к статье 67

 

1. В соответствии с ч. 1 п. 1 комментируемой статьи председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Уставом общества может быть предусмотрен иной порядок голосования по вопросу об избрании председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества, например, единогласное принятие решения.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества в любое время переизбрать своего председателя. Решение по вопросу о переизбрании председателя принимается большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета). Уставом общества может быть предусмотрен иной порядок голосования по вопросу о переизбрании председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества, например, единогласное принятие решения.

В пункте 4 ст. 12 Закона о народных предприятиях установлено, что председателем наблюдательного совета народного предприятия является входящий в него по должности генеральный директор народного предприятия, если уставом народного предприятия не предусмотрено иное.

2. В пункте 2 комментируемой статьи закреплены основные функции председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества:

организация работы совета директоров (наблюдательного совета) общества;

созыв заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества. Согласно п. 1 ст. 68 Закона заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается также по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества;

председательствование на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества;

организация ведения протокола на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества. В соответствии с п. 4 ст. 68 Закона протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола;

председательствование на общем собрании акционеров.

Как следует из п. 2 комментируемой статьи, уставом общества могут быть предусмотрены иные функции председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества либо в уставе общества могут быть ограничены перечисленные выше функции.

В пункте 4.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения указано, что председатель совета директоров должен обеспечивать эффективную организацию деятельности совета директоров и взаимодействие его с иными органами общества. При этом в Кодексе корпоративного поведения даны следующие рекомендации в отношении председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества:

совет директоров возглавляется председателем, который призван обеспечить успешное решение советом директоров его задач. Способность председателя совета директоров надлежащим образом исполнять свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, которые должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества, но и от его личных и профессиональных качеств. Председателем совета директоров рекомендуется назначать лицо, имеющее безупречную репутацию профессионала в сфере деятельности общества и значительный опыт работы на руководящих должностях, в честности, принципиальности, приверженности интересам общества которого отсутствуют какие-либо сомнения, и пользующееся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров;

председатель совета директоров отвечает за формирование повестки дня заседаний совета директоров, организует выработку наиболее эффективных решений по вопросам повестки дня и, при необходимости, свободное обсуждение этих вопросов, а также доброжелательную и конструктивную атмосферу проведения заседаний совета директоров. Во внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть обязанность председателя совета директоров принимать все необходимые меры для своевременного предоставления членам совета директоров информации, необходимой для принятия решений по вопросам повестки дня, поощрять членов совета директоров к свободному выражению своих мнений по указанным вопросам и к их открытому обсуждению, брать на себя инициативу при формулировании проектов решений по рассматриваемым вопросам;

председатель совета директоров должен обеспечить возможность членам совета директоров высказать свою точку зрения по обсуждаемым вопросам, способствовать поиску согласованного решения членами совета директоров в интересах акционеров. При этом он должен проявлять принципиальность и действовать в интересах общества;

председателю совета директоров рекомендуется поддерживать постоянные контакты с иными органами и должностными лицами общества. Такие контакты должны иметь своей целью не только своевременное получение максимально полной и достоверной информации, необходимой для принятия советом директоров решений, но и обеспечение там, где это возможно, эффективного взаимодействия этих органов и должностных лиц между собой и с третьими лицами;

председатель совета директоров должен обеспечивать эффективную работу комитетов совета директоров, принимая на себя инициативу в выдвижении членов совета директоров в состав того или иного комитета, исходя из их профессиональных и личных качеств и учитывая предложения членов совета директоров по формированию комитетов, обеспечивая в случае необходимости вынесение вопросов, рассматриваемых комитетом, на рассмотрение совета директоров в целом. Председатель совета директоров должен также принимать все необходимые организационные меры для обеспечения эффективной работы комитетов совета директоров. Председателям комитетов рекомендуется информировать председателя совета директоров о работе своих комитетов.

3. В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества, осуществляющий функции председателя, определяется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

 

Статья 68. Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества

 

Комментарий к статье 68

 

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такая функция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества закреплена также в п. 2 ст. 67 комментируемого Закона.

В пункте 1 комментируемой статьи также перечислены лица и органы, по инициативе которых созывается заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества: по собственной инициативе председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества; по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета); по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества; по требованию исполнительного органа общества. Уставом общества могут быть определены и иные лица и органы, по инициативе которых может быть созвано заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Заседания наблюдательного совета народного предприятия в соответствии с п. 8 ст. 12 Закона о народных предприятиях созываются председателем наблюдательного совета по его инициативе, по требованию члена (членов) наблюдательного совета, по требованию контрольной комиссии, по требованию не менее 5% акционеров или по требованию акционеров (акционера), которым принадлежит не менее 5% акций народного предприятия.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества согласно п. 1 комментируемой статьи определяется уставом общества или внутренним документом общества, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества. Утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, в соответствии с подп. 19 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона отнесено к компетенции общего собрания акционеров.

Согласно п. 1 комментируемой статьи уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена: возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня; возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием.

2. Положения п. 2 комментируемой статьи регламентируют кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с данной нормой должен быть определен в уставе общества, но не может быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В том случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее количества, составляющего кворум для проведения заседания (в частности, в случае смерти, досрочного прекращения полномочий отдельных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества), совет директоров (наблюдательный совет) общества согласно п. 2 комментируемой статьи обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом, как специально указано в данной норме, оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.

3. Положениями п. 3 комментируемой статьи регламентируется порядок принятия решений на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данный пункт полностью изложен в новой редакции Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ, изданным в целях упрочения системы корпоративного управления российских хозяйствующих субъектов. Однако по сути изменением является лишь то, что в п. 3 комментируемой статьи учтены новеллы, включенные тем же Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ в ст. 69 комментируемого Закона. Эти новеллы устанавливают особенный порядок принятия решений на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу образования исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров общества (см. ст. 69 Закона и комментарий к ней).

По общему правилу, закрепленному в ч. 1 п. 3 комментируемой статьи, решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании. Согласно данной норме уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), может быть предусмотрен иной порядок принятия решений на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества. С учетом изменения, внесенного Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ, речь идет о том, что уставом общества или его внутренним документом может быть предусмотрен более жесткий порядок принятия решений на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества по тем вопросам, по которым в соответствии с комментируемым Законом решение может быть принято большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании.

Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу в соответствии с ч. 2 п. 3 комментируемой статьи не допускается. Этот запрет распространяется и на передачу права голоса другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Как установлено в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи, при решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом.

При небольшом количественном составе совета директоров (наблюдательного совета) общества вполне вероятно равенство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества на заседании. В целях урегулирования данной ситуации в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи указано, что уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в этом случае.

4. В части 1 п. 4 комментируемой статьи установлено, что на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол. В соответствии с ч. 2 данного пункта протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества должен быть составлен не позднее трех дней после его проведения.

В части 3 п. 4 комментируемой статьи определен перечень сведений, которые должны быть указаны в протоколе заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества. Как упомянуто в Определении КС России от 18 января 2011 г. N 8-О-П <1>, перечень этих сведений является исчерпывающим; однако, поскольку информативность протокола заседания совета директоров является одним из условий, обеспечивающих управленческую прозрачность компании и повышение ее инвестиционной привлекательности, формат протокола может быть изменен акционерным обществом в сторону расширения содержащейся в нем информации (в том числе с учетом установленных уставом или локальными актами компании норм о порядке и сроках ответа общества на любой запрос акционера, об обязательном информировании акционеров о решениях, принимаемых советом директоров компании, принципов определения перечня приложений к протоколу, являющихся его юридически неотъемлемой частью и их режима и т.п.).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2011. N 8. Ст. 1202.

 

Выше говорилось, что согласно п. 2 ст. 67 Закона организация ведения протокола на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества входит в функции председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества. В части 4 п. 4 комментируемой статьи установлено, что протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

В соответствии с п. 1 ст. 89 комментируемого Закона общество обязано хранить протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества.

5. В пункте 5 комментируемой статьи предусмотрено право члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавшего в голосовании или голосовавшего против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом), обжаловать указанное решение в суд.

Основанием для обжалования в суд и соответственно для признания судом недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) общества является одновременное наличие двух обстоятельств: решение принято советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного комментируемым Законом, иными правовыми актами РФ, уставом общества; решением нарушены права и законные интересы обращающегося в суд члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Как установлено в п. 5 комментируемой статьи, заявление об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ п. 5 комментируемой статьи дополнен положением, предусматривающим, что суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного члена совета директоров (наблюдательного совета) общества не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными. Данное правило введено аналогично норме п. 7 ст. 49 комментируемого Закона, предусматривающей возможность при наличии таких же обстоятельств оставления в силе обжалуемого решения, принятого общим собранием акционеров.

6. Пункты 6 - 8 включены в комментируемую статью (как и соответствующее положение в п. 5 данной статьи) Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ в рамках совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов. В этой связи прежде всего следует отметить, что согласно ч. 9 ст. 15 этого Закона положения о сроках и порядке их исчисления, предусмотренные п. п. 5 - 8 комментируемой статьи в новой редакции, применяются к требованиям, право на предъявление которых возникло со дня вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ (т.е. с 21 октября 2009 г.); к требованиям, право на предъявление которых возникло до дня вступления в силу данного Закона, указанные положения применяются, если период между днем вступления в силу Закона и истечением срока, предусмотренного действовавшим до дня вступления в силу Закона законодательством, превышает срок, предусмотренный указанными положениями; в этих случаях такие сроки исчисляются со дня вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ.

В пункте 6 комментируемой статьи предусмотрено право акционера обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данное право регламентировано в точной аналогии с тем, как в п. 7 ст. 49 комментируемого Закона в ред. Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ регламентировано право акционера на судебное обжалование решения, принятого общим собранием акционеров:

акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований комментируемого Закона, иных нормативных правовых актов РФ, устава общества, в случае если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера (ч. 1 п. 6);

суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными (ч. 1 п. 6);

заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным (ч. 2 п. 6);

указанный срок обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы